Головна   Всі книги

18.2. Суть правовідносин в сфері іноземних інвестицій

Для законодавства в області регулювання іноземних інвестицій загальним і характерним початком залишається одне: режим іноземних інвестицій - це регулювання підприємницької діяльності, здійснюваної в умовах чужої держави.

Це означає, що правове положення іноземного інвестора на території чужої держави завжди залишається вразливим, незалежно від конкретної суспільно-політичної обстановки на конкретному етапі розвитку тієї або інакшої держави.

Уразливість іноземного інвестора, що здійснює свою діяльність в чужій державі, відбувається внаслідок його підлеглості юрисдикції держави, що приймає інвестиції. Саме внаслідок такої уразливості іноземного інвестора важлива задача інвестиційного законодавства - встановлення чітких і ясних правил, які виключали б найменшу можливість вияву свавілля з боку влади або ж вживання заходів, що носить дискримінаційний характер. Іншими словами, законодавство про іноземні інвестиції в рівній мірі направлене на регулювання дій іноземних інвесторів і самої держави, що приймає іноземні інвестиції*(324).

Видання спеціальних норм, регулюючих іноземні інвестиції, необхідне для того, щоб іноземний інвестор міг зазделегідь розрахувати можливі збитки, які можуть виникнути внаслідок вживання тих або інакших заходів органами держави, що приймає іноземні інвестиції, і ухвалити обгрунтоване рішення відносно перспектив і розумної частки ризику інвестування капіталу в економіку тієї або інакшої держави.

Що ж являє собою міжнародне інвестиційне право, регулююче особливий вигляд міжнародних економічних відносин? Правове регулювання іноземних інвестицій наочно свідчить, на думку А. Г. Богатирева, об об'єктивність і взаємозалежність інвестиційного процесу і інвестиційну політику - як внутрішньої, так і зовнішньої. У загальному вигляді воно являє собою регулювання інвестиційних відносин як відносин власності в міжнародному і національному праві.

Суть правовідносин в сфері іноземних інвестицій складається в створенні правових умов і гарантій інвесторам-власникам, а також у визначенні відповідних організаційно-правових форм інвестування. Це і є характерною особливістю регулювання інвестиційних відносин - відносин власності, про що свідчать національне і міжнародне право. Саме в національному праві - як в спеціальних нормативних актах, наприклад, в законодавстві про іноземні інвестиції, так і в нормативних актах загального характеру (цивільне, торгове, фінансове, банківське, митне законодавство) містяться норми, що визначають його правові форми*(325).

Інвестиційні відносини, будучи різновидом міжнародних економічних відносин, мають свою певну специфіку. Справа в тому, що правове регулювання зарубіжних інвестицій має разноуровневий характер, оскільки воно охоплює відносини між державами, міжнародними організаціями, юридичними і фізичними особами. Суб'єктами неміждержавних інвестиційних відносин виступають юридичні і фізичні особи, а також, в деяких випадках, держави і міжнародні організації. Отже, міжнародні інвестиційні відносини регулюються міжнародно-правовими нормами.

У ході розвитку теорії і практики регулювання інвестиційних відносин виникла також потреба в проведенні відмінностей між прямими і портфельними інвестиціями. Як показує інвестиційна практика, в тому числі і в області дії двосторонніх міжнародних договорів про заохочення і захист капіталовкладень, саме прямі інвестиції мають вирішальне значення в притоці зарубіжного капіталу, і тому саме вони насамперед потребують правового забезпечення.

Інтеграційні процеси, що Активно відбуваються між державами, в тому числі і в сфері іноземних інвестицій, зумовлюють тісну взаємодію національного і міжнародного права. Взаємовплив цих двох самостійних і постійно взаємодіючих правових систем стає могутнім чинником правового розвитку на сучасному етапі. Міжнародне право придбаває нове значення, особливо останнім часом. Якщо раніше сфера його впливу була досить обмеженою і воно розвивалося як би паралельно тим галузям, які регулюються національним правом, то тепер міжнародне право ще більш тісно змикається з внутрішньодержавним правом, а його структуризація значною мірою залежить від загального в системах національного права. Сфера міжнародно-правового регулювання розширяється за рахунок об'єктів внутриправового регулювання. Причому цей процес відбувається не стільки шляхом їх вилучення, скільки спільного регулювання, отже, міжнародне право виступає як гарант і як загальний "правовий стандарт" для національних правових систем*(326).

Після формування в останні десятиріччя національних і міжнародних ринків інвестиції і інвестиційний процес придбавають нескороминуще значення для національної і світової економіки*(327). Іншими словами, основу сучасної ринкової економіки всіх країн складають відносини, пов'язані з інвестуванням у виробництво матеріальних і духовних благ в суспільстві. Правове регулювання інвестиційних відносин на національному і міжнародному рівні веде до формування нових систем регулювання, т. е. становленню інвестиційного права - відповідно національного і міжнародного.

Зростаюче значення міжнародно-правових актів, регулюючих економічні відносини, визначається посиленням інтеграції Росії в світову економіку. Внаслідок специфіки економічних процесів, що відбуваються в Росії особливий інтерес придбавають питання міжнародної інвестиційної співпраці. У даній сфері міжнародно-правове регулювання базується на міжнародних двосторонніх договорах про заохочення і взаємний захист інвестицій і багатосторонні міжнародні інвестиційні угоди, пов'язане з діяльністю міжнародних економічних організацій.

Інтенсивне включення Росії в сучасний міжнародний інтеграційний, в тому числі і інвестиційний, процес актуализирует для вітчизняних фахівців проблему "входження" міжнародних правових актів і норм у внутрішнє законодавство. На дозвіл цієї найважливішої проблеми направлені нововведення Конституції Російської Федерації 1993 р. про включення загальновизнаних принципів і норм міжнародного права, міжнародних договорів країни з іншими державами в правову систему Росії і про пріоритет застосування норм міжнародних договорів РФ перед національними законами. Цьому також сприяє Федеральний закон від 15 липня 1995 р. N 101-ФЗ "Про міжнародні договори Російської Федерації"*(328), який встановлює, що положення офіційно опублікованих договорів, не вимагаючі видання внутрішньодержавних актів для застосування, діють на території країни безпосередньо.

Але практика виконання міжнародних договорів і їх имплементації наштовхується на численні перешкоди, складності юридичного, організаційного, політичного і інакшого порядку. Для рішення цих задач необхідно визначити місце норм і джерел міжнародного права в правовій системі Росії, а також співвідношення юридичної сили норм міжнародного права і внутрішнього права, юридичних умов дії норм міжнародного права у внутрішньодержавній сфері, застосовності суб'єктів внутрішнього права. Особливо важливе практичне значення має остання задача, оскільки дозволяє встановити, коли суди і інші органи можуть застосовувати ті або інакші норми міжнародного права при рішенні конкретних справ, а коли немає*(329).

Уперше в міжнародній практиці розвиток норм права, що забезпечують захист інвестицій, почалося у другій половині XX в. Перший двосторонній договір про заохочення і взаємний захист капіталовкладень був укладений між Німеччиною і Пакистаном в 1959 р.*(330) Згодом двосторонні інвестиційні договори перетворилися в популярні міжнародно-правові форми співпраці держав в сфері інвестиційної діяльності. На даний момент, за одними даними*(331), зареєстровано біля 800, а по інших*(332) - 1700 укладених між різними державами двосторонніх інвестиційних договорів. Фактично кожна розвинена держава і більше за 90 країн, що розвиваються виступають як одна з сторін хоч би в одному подібному договорі*(333). Помітимо, що на першому місці в цьому плані знаходиться ФРН, що уклала більше за 60 таких роди угод*(334).

СРСР, слідуючи світовій практиці, приступив до висновку двосторонніх міжнародних договорів по гарантіях іноземних інвестицій в самому кінці 80-х рр. сторіччя, що йде, коли почали складатися основи ринкової економіки. Протягом 1989 р. Радянський Союз уклав угоди про заохочення і взаємний захист капіталовкладень з вісьма економічно розвиненими державами Заходу. До речі, першим партнером СРСР в сфері взаємного захисту іноземних інвестицій стала Фінляндія. Якщо говорити про великі країни, то в тому ж 1989 р. її прикладу пішли Великобританія, ФРН, Канада і Італія. У наступному, 1990 р., двосторонні аналогічні договори СРСР уклав ще з чотирма економічно розвиненими державами (Австрія, Іспанія, Швейцарія, Південна Корея), а також з Китаєм і Туреччиною.

Основу національно-правового регулювання іноземних інвестицій складають:

- джерела правового регулювання іноземних інвестицій в Росії;

- гарантії іноземних інвестицій.

Однією з найбільш важливих задач при створенні сприятливого інвестиційного клімату є підвищення рівня правового захисту іноземних інвестицій. Здійснюючи інвестиції в країни, що розвиваються і країни "перехідної економіки", з властивою ним політичною і економічною нестабільністю, інвестор з іншої, частіше за все розвиненої, країни Заходу ризикує тим, що у разі зміни політичної ситуації його інвестиції можуть бути націоналізовані, реквізовані або конфісковані без виплати компенсації своєчасно і в повному об'ємі*(335).

Крім того, існує часто реальна небезпека, що при введенні жорстких валютних обмежень країною - реципієнтом інвестицій, він не зможе конвертувати у вільно конвертовану валюту свій прибуток від участі в інвестиційному проекті і перевести її за рубіж. Не виключена також ситуація, коли капітали інвестора можуть бути втрачені внаслідок військових дій або цивільних хвилювань.

Не випадково основною задачею Закону про іноземні інвестиції є, згідно з його преамбулою, забезпечення "гарантій прав іноземних інвесторів на інвестиції і доходи, що отримуються від них і прибуток". Більш того як вже відмічалося вище, предмет регулювання федерального закону обмежений правовідносинами, пов'язаними з державними гарантіями прав іноземних інвесторів, і він зосередився на забезпеченні державних гарантій захисту іноземних інвестицій і стабільності умов їх здійснення, що найбільш істотно для іноземних бізнесменів.

Закон про іноземні інвестиції містить повний перелік державних гарантій, що надаються іноземним інвесторам:

- гарантія від несприятливої для іноземного інвестора зміни законодавства Російської Федерації (ст. 9);

- гарантія правового захисту діяльності іноземних інвесторів на території Російській Федерації (ст. 5);

- гарантія використання іноземним інвестором різних форм здійснення інвестицій на території Російській Федерації (ст. 6);

- гарантія компенсації при націоналізації і реквизиції майна іноземного інвестора або комерційної організації з іноземними інвестиціями (ст. 8);

- гарантія використання на території Російській Федерації і перекладу за межі Російської Федерації доходів, прибутку і інших правомірно отриманих грошових сум (ст.

11);

- гарантія безперешкодного вивозу за межі Російської Федерації майна і інформації (в документальній і електронній формах), увезеного на територію Російської Федерації як іноземна інвестиція (ст. 12);

- гарантія переходу прав і обов'язків інвестора іншій особі (ст. 7);

- гарантія права іноземного інвестора на придбання цінних паперів (ст. 13);

- гарантія участі іноземного інвестора в приватизації (ст. 14);

- гарантія надання іноземному інвестору права на земельні дільниці, інші природні ресурси, будівлі, споруди і інакше нерухоме майно (ст. 15);

- гарантія забезпечення належної суперечки, виниклого в зв'язку із здійсненням інвестицій і підприємницької діяльності на території Російській Федерації іноземним інвестором (ст. 10).

З правової точки зору, головною проблемою забезпечення сприятливого інвестиційного клімату є проблема стабільності правового регулювання. Останнє передбачає законодавче закріплення певних гарантій для іноземних підприємців, що вкладають свої капітали в економіку країни. Це, передусім, гарантії від погіршення умов господарювання, на основі яких здійснювалася притока іноземних інвестицій. Мова йде про встановлення певного терміну, протягом якого діє заборона на такого роду законодавчі зміни.

Не треба особливо доводити, що іноземний інвестор хоче мати гарантію того, що умови інвестування не зміняться надалі. Він хоче бути упевнений в тому, що будь-які зміни в законодавстві не приведуть до погіршення комерційних результатів його діяльності як інвестора, на досягнення яких він розраховував, приймаючи рішення про свої капіталовкладення в певний проект або по якійсь певній угоді. На жаль, нестабільність російського законодавства і його непередбачуваність зберігаються і понині.

Тим часом практика встановлення певного терміну, протягом якого діє заборона на зміни в законодавстві, була вельми поширеної в світі. Заборона на введення змін, погіршуючих обумовлені умови надходження іноземних інвестицій, отримав навіть особливе найменування "дедушкина обмовка". Вона встановлювалася, як правило, на термін від 3 до 5 років, рідше до 7-10 років.

Принципове значення для стабілізації російського інвестиційного законодавства, безумовно, має Закон про іноземні інвестиції. Стаття 9 закону, названа "Гарантія від несприятливої зміни для іноземного інвестора і комерційної організації з іноземними інвестиціями законодавства Російської Федерації", посилює гарантії інвесторам від зміни законодавства. Відповідно до неї стабілізаційний період встановлюється на термін окупності інвестиційного проекту, але не більш семи років від дня початку фінансування вказаного проекту за рахунок іноземних інвестицій. У виняткових випадках, коли сумарний об'єм іноземних інвестицій не менше за 1 млрд. крб., Уряд РФ може продовжити цей термін.

Але закон містить цілий ряд попередніх умов для того, щоб на той або інакший проект з іноземними інвестиціями розповсюджувалася "дедушкина обмовка". Наприклад, гарантії від несприятливої зміни законодавства не торкаються випадків вступу внаслідок нових законів і інакших нормативних актів, що змінюють розмір митних зборів, викликаних застосуванням заходів по захисту економічних інтересів Російської Федерації і т. д.

Пункт 1 ст. 9 встановлює, що стабілізаційна обмовка застосовується до російських компаній з іноземними інвестиціями незалежно від об'єму інвестицій у випадку, якщо вони реалізовують пріоритетний інвестиційний проект. Отже, якщо іноземний інвестор має навіть менше за 1% в статутному капіталі компанії, яка бере участь в пріоритетному проекті, то до неї, на відміну від всіх інакших російських компаній, також що беруть участь в пріоритетному проекті, буде застосовуватися пільга по обмовці.

Закон про іноземні інвестиції передбачає диференційоване застосування "дедушкиной обмовки" до різного вигляду іноземним інвестиціям, по-перше, комерційним організаціям з іноземними інвестиціями (КОІЇ), в статутному капіталі яких частка іноземних інвесторів перевищує 25% іноземних інвесторів, по-друге, до КОІЇ, що бере участь в інвестиційних проектах. При цьому в останньому випадку розмір частки (внеску) іноземних інвесторів в статутному (складочном) капіталі не має значення.

Примітно, що передбачається диференціація термінів дії стабілізаційного періоду. Закон визначає термін, протягом якого забезпечується стабільність правового режиму для інвестиційних проектів, - це термін окупності інвестиційного проекту, але не більш семи років від дня початку фінансування вказаного проекту за рахунок іноземних інвестицій.

Стаття 5 Закону про іноземні інвестиції "Гарантія правового захисту іноземних інвесторів на території Російській Федерації" передбачає, що "іноземному інвестору: надається повний і безумовний захист прав і інтересів, яка забезпечується справжнім Федеральним законом, іншими Федеральними законами і інакшими нормативними правовими актами Російської Федерації, а також міжнародними договорами Російської Федерації".

Дане положення по значенню і змісту відповідає визначенням, що містяться в міжнародних двосторонніх договорах про заохочення і взаємний захист капіталовкладень. Як приклад можна привести угоду з Великобританією: "капіталовкладенням інвесторів кожної з Договірних сторін: забезпечується повний захист і безпека на території іншої Договірної Сторони" (ст. 2).

Принципове місце в двосторонніх договорах про заохочення і взаємний захист капіталовкладень займає визначення загального правового режиму. Це пояснюється тим, що чітке позначення загального юридичного стандарту для іноземних інвестицій має важливе значення для забезпечення сприятливого інвестиційного клімату в будь-якій країні. Новим, в порівнянні з положеннями російського законодавства, є включення в двосторонні міжнародні угоди про захист іноземних інвестицій умов режиму, який отримав в міжнародно-правовій практиці назву "режим абсолютного стандарту". Такий режим передбачає загальну характеристику режиму, що надається іноземним інвестиціям: "рівноправний" і "справедливий режим", "режим, що забезпечує повний і безумовний захист інвестицій відповідно до тих стандартів, які прийняті в міжнародному праві".

Під принципом найбільшого сприяючого розуміється включення в міжнародні договори положення про те, що кожне з договірних держав зобов'язується надати іншій договірній державі, в тій або інакшій вказаній в договорі сфері їх взаємовідносин права, переваги, привілеї і пільги, так же сприятливі, як і ті, які воно надає або надасть в майбутньому будь-якій третій державі. Формула "яке він надає або надасть в майбутньому будь-якій третій державі" охоплює режим, яким користується будь-яка третя держава, незалежно від того, засновується він на міжнародному договорі, національному законі або правоприменительной практиці*(336).

Потрібно особливо відмітити, що режим найбільшого сприяючого не може змішуватися або ототожнюватися з режимом недискримінації. Принципи, лежачі в основі цих режимів, мають різний зміст. Суть принципу недискримінації складається в праві вимоги умов таких, якими користуються все, т. е. умов загальних, однакових для всіх.

Суть же принципу найбільшого сприяючого складається в праві вимагати пільгових, привілейованих умов. Тому режим найбільшого сприяючого передбачає недискримінаційний режим, але не зводиться до нього. Принцип недискримінації є загальним слідством суверенної рівності держав. Він має характер загальнообов'язкової звичайно-правової норми і тому не потребує договірного визнання. Що ж до принципу найбільшого сприяючого, він, як міжнародно-правова норма, має договірний характер*(337).

Принцип національного режиму в країнах з розвиненою економікою є основоположним по відношенню до інвестиційної діяльності. При наданні національного режиму зарубіжним капіталовкладенням, національні і іноземні підприємці виступають на ринку, за деякими виключеннями, рівноправними суб'єктами.

Особливої уваги вимагає також питання про заборони на здійснення іноземних інвестицій в деяких сферах економічної діяльності. Як відомо, в міжнародно-правовій практиці допускаються певні обмеження або заборони і в сфері іноземних інвестицій. До речі, і в законодавстві СРСР діяли правила заняття певними видами діяльності для іноземних юридичних осіб. До них, наприклад, були віднесені: промисловий видобуток риби у водоймищах, промисел риби і інших живих ресурсів в територіальних водах, в економічній зоні, проведення досліджень, розвідка, розробка природних багатств і здійснення інакших робіт на континентальному шельфі.

У переліку до договору між Російською Федерацією і США про заохочення і взаємний захист капіталовкладень вказані галузі і види діяльності, в яких можуть встановлюватися обмеження для іноземного інвестора. Згідно з додатком до цієї угоди, Росія залишає за собою право встановлювати або зберігати вилучення з національного режиму в нижеуказанних галузях або сферах діяльності: виробництво електроенергії (в тому числі на атомних і всіх інакших електростанціях, вхідних в Єдину енергосистему); виробництво урану і інших ділимих матеріалів і виробів з них; власність на землю, користування надрами і природними ресурсами; промислове морське рибальство (в тому числі і в морській винятковій економічній зоні); будівництво, установка і експлуатація коштів зв'язку; власність на нерухоме майно і здійснення посередницьких операцій з ним; здобич і переробка руд дорогоцінних металів, рідкоземельних елементів і коштовних каменів (включаючи необроблені); повітряний транспорт, морське і річкове судноплавство, обслуговування цих видів транспорту; державні позики (кредити); державні дотації (субсидії); банківська діяльність; посередницькі операції з цінними паперами і валютними цінностями і пов'язані з ними послуги; власність на державні цінні папери; придбання державної і муніципальної власності в процесі приватизації; страхування; засоби масової інформації; приватна детективна і охоронна діяльність.

Що стосується США, то вони залишають за собою право встановлювати або зберігати вилучення обмеженого характеру з національного режиму в нижеуказанних галузях або сферах діяльності: повітряний транспорт; океанське і прибережне судноплавство; банківська діяльність; страхування; державні дотації; державні програми страхування і позик; виробництво електроенергії і інших видів енергії; брокерство в митній службі; власність на нерухоме майно; власність і управління радіомовленням або суспільним радіо- і телестанціями; володіння акціями в Корпорації супутникового зв'язку; експлуатація підводних кабельних ліній зв'язку; користування землею і природними ресурсами; гірські розробки на державних територіях; право первинної купівлі продажу цінних паперів, що випускаються урядом США; морські і пов'язані з ними послуги. 19.1. ПЛАСТИКОВІ КАРТИ. ОСОБЛИВОСТІ ЗАСТОСУВАННЯ ПЛАСТИКОВИХ КАРТ В:  19.1. ПЛАСТИКОВІ КАРТИ. ОСОБЛИВОСТІ ЗАСТОСУВАННЯ ПЛАСТИКОВИХ КАРТ В РОСІЙСЬКІЙ І ЗАРУБІЖНІЙ ПРАКТИЦІ: Механізм функціонування системи електронних розрахунків заснований на застосуванні пластикових карток і включає в себе операції, здійснювані за допомогою банкоматів, електронні системи розрахунків населення в торгових організаціях, системи банківського
19.1. Основи організації безготівкових розрахунків: У ринкових умовах особливу актуальність придбавають питання четкой:  19.1. Основи організації безготівкових розрахунків: У ринкових умовах особливу актуальність придбавають питання чіткої організації грошових розрахунків, оскільки грошова стадія кругообігу капіталу грає величезну роль в діяльності економічних суб'єктів. Перехід від адміністративно-командної
19.1. Загальна характеристика центральних банків: Головною ланкою банківської системи будь-якої держави є:  19.1. Загальна характеристика центральних банків: Головною ланкою банківської системи будь-якої держави є центральний банк країни. У різних державах такі банки називаються по-різному: народні, державні, емісійні, резервні, Федеральна резервна система (США), Банк Англії,
19.1. ГРОШІ В ПІДХОДАХ З ПОЗИЦІЙ ЕЛЕМЕНТАРНОЇ КОЛИЧЕСТВЕНОЙ ТЕОРІЇ І:  19.1. ГРОШІ В ПІДХОДАХ З ПОЗИЦІЙ ЕЛЕМЕНТАРНОЇ КОЛИЧЕСТВЕНОЙ ТЕОРІЇ І КЕЙНСИАНСКОЙ ТЕОРІЇ: Підхід з позицій докейнсианской кількісної теорії як центральний пункт вЕ'Двигал положення, що в довготривалому плані збільшення грошової маси є необхідною умовою збільшення рівня цін і що лише темп зростання грошової маси
186. Як проходить обговорення законопроекту в парламенті?:  186. Як проходить обговорення законопроекту в парламенті?: Обговорення законопроекту - це друга стадія законодавчого процесу. Проходить декілька стадій обговорення, текстуальне доопрацювання проекту закону. До цієї роботи крім парламентаріїв притягуються фахівці - вчені і практики. У обговоренні і
18.4. Протиріччя цілей і тимчасові лаги стабілізаційної політики в:  18.4. Протиріччя цілей і тимчасові лаги стабілізаційної політики у відкритій економіці: У відкритій економіці політика формується, підкоряючись цілям внутрішньої і зовнішньої рівноваги. При цьому внутрішня рівновага передбачає: 1) повне використання ресурсів країни; 2) стабільність рівня внутрішніх цін. Зовнішня рівновага
18.3. РОЗВИТОК НЕОКЛАСИЧНОЇ ГРОШОВОЇ МОДЕЛІ ЗРОСТАННЯ:  18.3. РОЗВИТОК НЕОКЛАСИЧНОЇ ГРОШОВОЇ МОДЕЛІ ЗРОСТАННЯ: Висновок з розділу 18.2 про той, що гроші не-нейтраль- ни в зростаючій економіці, є основоположним виведенням неокласичної зростання. Він базується передусім на припущеннях відносно функції зберігання і очікуваного темпу інфляції.