На головну сторінку   Всі книги

з 4. Актуальні питання захисту приватного права

Сучасний етап розвитку приватного права пов'язаний з оновленням юридичної основи міждержавних відносин на умовах рівності правової політики, переглядом основних теоретичних положень про форми, кошти, способи і прийоми захисту.

Актуальним представляється комплексне дослідження як самої системи приватного права Росії, так і меж впливу норм міжнародного права на її вдосконалення і практику правозастосування [54]. Останні зміни в російському законода

тельстве направлені на створення умов повного і ефективного захисту порушених прав, свобод і законних інтересів суб'єктів цивилистических правовідносин, вичерпання національних і міжнародних коштів і способів захисту. Стабілізація російського законодавства і практика имплементації міжнародних норм в національне право сприяють появі якісно нових уявлень про форми захисту, про співвідношення приватного і публічного права, про межі реалізації суб'єктивних прав і публічно-владних повноважень.

Зупинимося на деяких актуальних питаннях захисту приватного права в російському законодавстві. У сучасних умовах розвиток приватного права є одним з умов підвищення правової активності, як учасників правових відносин, так і правоприменителя. З їх правовою активністю нерозривно пов'язаний вибір коштів і способів захисту і відновлення порушеного права. Наприклад, звертання до суду з позовною заявою є вираженням захисту права за допомогою судових коштів і способів. Припинення судом виробництва по цивільній справі в зв'язку з визнанням сторони недієздатної або відсутністю законного представника у особи, визнаної недієздатним (ст. 215 Цивільного процесуального кодексу РФ), є виявом правової активності суду, направленої на дотримання процесуальних і матеріальних вимог закону, рішення задачі відновлення (заповнення) порушеного права.

Іншим актуальним питанням захисту приватного права є розвиток уявлень про закономірності даної правової діяльності. До закономірностей захисту приватного права потрібно віднести:

- обумовленість захисту потребами суб'єктів приватного права у відновленні порушеного права;

- залежність захисту від критеріїв і умов, в яких вона здійснюється;

- взаємозалежність процесів захисту, відновлення права, правової культури і правової свідомості;

- взаємозалежність захисту і реальної можливості суб'єкта приватноправових відносин захистити порушене право самостійно;

- єдність правової активності суб'єктів приватного права і органу правозастосування;

- взаємозалежність задач, змісту, способів і форм захисту в цілісному правозахисному процесі.

Актуальним представляється дослідження питання про механізм захисту приватного права. Поняття механізму захисту приватного права не отримало належного розвитку в науковій літературі. Тим часом вивчення даної категорії направлене на дослідження всіх елементів механізму захисту права

в їх взаємному зв'язку і динаміці. Механізм захисту приватного права є двостороннім процесом взаємодії коштів, способів захисту права (правової активності особистості) і коштів, способів відновлення порушеного права (правової активності правоприменителя)[55]. Важливо помітити, що для кожного засобу і способу захисту характери свої механізми захисту приватного права. Кошти і способи єдині в досягненні мети відновлення порушеного права, але різні по критеріях і умовах реалізації. У правоприменительной практиці при захисті приватного права виникає питання: застосування адміністративним органом повноважень, покладених на нього законом - це право або обов'язок. Відповідь на це питання вказує, чому в окремих випадках відбувається підміна адміністративних механізмів захисту судовими. Нерешенность на практиці питань захисту права за допомогою адміністративних коштів внаслідок незастосування адміністративним органом повноважень, передбачених законом, приводить до того, що дані питання розглядає суд. У зв'язку з цим нами приділяється увага такому питанню захисту права, як індивідуальне судове регулювання, про що піде мова в третьому параграфі третього розділу посібника.

Іншим актуальним питанням захисту приватного права є побудова ефективної нормативно-правової основи [56]. Практично значущим є розгляд ознак нормативного правового акту як кошти захисту приватного права. За оцінкою С. В. Бошно, традиційна для російської держави форма права - нормативний правовий акт - зазнає істотних змін, відмічається ослаблення таких його ознак, як нормативность, тривалість існування, загальність [57]. Судова практика виявляє актуальні питання нормативного регулювання суспільних відносин, розмежування нормативних правових актів від актів застосування права. Виявлення проблемних сторін нормоконтроля вимагає формування одноманітної практики при розгляді даної категорії справ. Існуючі підходи в рамках загальної теорії права не дають чітких відповідей при дозволі конкретних правових ситуацій. Галузеве законодавство направлене на розгляд окремих ситуацій, в деяких випадках без права застосування аналогії. Тим часом саме нормативна основа механізму захисту приватного права здатна забезпечити своєчасний захист приватного права.

Актуальним питанням захисту приватного права в законодавстві Російській Федерації є її ефективність. Ефективність захисту ча

стного права поміщається самостійну в російському законодавстві і правоприменительной практиці, що визначає актуальність і практичну значущість дослідження даного питання. Особлива увага в рамках даної проблеми приділяється достатності і своєчасності застосування засобів (способів) захисту приватного права.

Кошти захисту приватного права загалом поділяються на два вигляду: це кошти, закріплені в законі, і кошти захисти відсутні в законі, але що мають місце в судовій практиці. Незважаючи на їх градацію, вони реалізовуються комплексно і являють собою єдиний механізм захисту приватного права.

Ефективність захисту приватного права визначається не тільки комплексним використанням всіх існуючих коштів захисту, але і тимчасовими межами їх застосування. Наочно це простежується в «трикутному» тесті на інтеграцію в минуле, на реалізацію в теперішньому часі і на спадкоємність розвитку коштів захисту приватного права в майбутньому. Засіб захисту приватного права, як правове явище, заснований на сучасних положеннях норм закону і інтегрований в майбутнє у вигляді змін в законодавстві і правоприменительной практиці. У процесі правоприменительной діяльності нерідко виникає необхідність вивчення законодавства діючого на період виникнення спірного правовідношення (наприклад, по спорах, пов'язаних із захистом пенсійних прав, приватизацією житлового приміщення, визнанням права власності на землю), в зв'язку з чим відстеження дії правових норм у часі дозволяє захистити порушене права з урахуванням дриваючий характеру правовідношення, часу, коли обличчя дізналося про порушення свого права.

З розвитком правової норми відбувається і розвиток засобу (способу) захисту. З цих позицій можна говорити про формування концепції захисту і відновлення порушеного права. На практиці це сприяє прийняттю законного і обгрунтованого рішення при дозволі конкретного випадку (казусу).

Ефективність захисту приватного права в законодавстві Російській Федерації пов'язана з розв'язанням проблемних питань. Зупинимося на деяких їх них.

1. Достатність національних і міжнародних коштів захисту приватного права. Вступ Росії в Пораду Європи і розширення поля правового захисту особистості, збагатило правову систему новими коштами правового захисту.

Спільне застосування національних і міжнародних засобів захисту приватного права розглядається, як гарантія його захисту. Не випадкове ст. 3 Міжнародного Пакту «Про цивільні і політичні права» і п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основних свобод закріплена

обов'язок держави забезпечити будь-якій особі, права і свободи якого порушені, ефективні кошти правового захисту.

2. Досягнення рівності захисту приватного і публічного права. У сучасних умовах питання захисту приватного права пов'язані із забезпеченням безпеки, протидією тероризму і корупції. Збільшення прав особистості вимагає і створення механізму захисту публічних інтересів, наприклад, в таких сферах, як охорона навколишнього середовища, безпека дорожнього руху, забезпечення виконання рішення суду, реалізації податкового законодавства і інших сферах, де зачіпаються інтереси держави. Це є вираженням принципу верховенства закону, реалізація якого однаково значуща як в приватному, так і публічному праві.

3. Єдність матеріальних і нематеріальних коштів захисту приватного права в питаннях відновлення порушеного права. У літературі часто говоритися про співвідношення матеріальних і нематеріальних коштів захисту приватних прав, як форми і змісту. Це не завжди є правильним, оскільки будь-яке з названих коштів в основному характеризується блоком норм регулятивного (матеріального) характеру, що забезпечує їх єдність і безпосередню участь в дозволі спірного правовідношення. Саме за допомогою таких норм насамперед здійснюється реалізація приватноправових розпоряджень правоприменительних і нормативноправових актів національного законодавства і міжнародного права. Спільне застосування матеріальних і нематеріальних коштів дозволяє вирішити проблему їх достатності з точки зору захисту і відновлення порушеного приватного права. Для характеристики даної сторони ефективності захисту приватного права в законодавстві Російській Федерації звернемося до поняття аналогії закону. На практиці при дозволі спірного правовідношення правоприменитель визначає достатність положень чинного законодавства, що використовуються.

У відповідності з п. 1 ст. 35 Конвенції про захист прав людини і основних свобод повинні бути вичерпані всі кошти правового захисту і, передусім, внутрішні національні [58]. З цих позицій аналогія закону розглядається як правовий засіб, який допомагає вичерпати всі можливості галузевого законодавства для урегулювання спірного правового відношення. Аналогія закону дозволяє вирішити проблему достатності внутрішніх національних правових коштів для захисту порушеного права.

У приватному праві під аналогією закону розуміється прийом, що використовується в ситуаціях, коли відносини, з приводу яких виникла суперечка, не урегулиро

вани ні нормами цивільного права, ні угодою (договором) сторін. Від аналогії закону потрібно відрізняти законодавчий прийом отсилочного регулювання, коли в нормативному акті, що регламентує певне відношення, вказується, що те або інакше питання повинне вирішуватися відповідно до конкретних норм, регулюючих інший вигляд відносин [59].

Практичне значення має застосування аналогії закону в питаннях захисту приватного права, коли суспільні відносини недостатньо врегульовані і виникає потреба заповнення і доповнення існуючих положень закону, нормами, регулюючими схожі відносини, а також внесення визначеності у взаємовідносини учасників конфлікту.

Як приклад застосування аналогії як засобу захисту приватного права можна привести правові положення Пленуму Верховного Суду РФ, Пленуму ВАС РФ, викладена в Постанові від 29.04.2010 м. № 22 «Про деякі питання, виникаючі в судовій практиці при дозволі суперечок, пов'язаних із захистом права власності і інших речових прав», згідно з якими якщо частка в праві загальної пайової власності відшкодувально придбана у особи, яка не мала права її відчужувати, про що набувальник не знав і не повинен був знати, обличчя, що втратило частку, має право вимагати відновлення права на неї з опорою аналогічно на положення ст. 301, 302 Цивільних кодекси РФ, формально призначені лише для виндикації тілесних віщої (п. 42)[60].

Застосування аналогії закону при захисті приватного права пов'язане з правовими умовами:

1. Дотримання принципу законності.

2. Аналогія закону застосовується, коли відповідні відносини не врегульовані законодавством або угодою сторін і відсутній застосовний до них звичай ділового обороту. Відсутність даної умови виключає право на застосування аналогії при захисті приватного права.

3. Аналогія закону застосовується у випадках, коли застосування одного галузевого закону, регулюючого спірне правовідношення недостатньо для захисту приватного права.

4. Аналогія закону застосовується у випадках, коли норми що дозволяють дозволити спірне правовідношення міститися в декількох нормативних правових актах і тільки при умові їх спільного застосування можлива захист приватного права.

5. Умовою застосування аналогії закону є судовий розсуд, який дозволяє застосувати аналогію при розгляді складних категорій справ.

Таким чином, аналогія закону є матеріальним засобом захисту приватного права. Її застосування сприяє максимальному використанню всієї існуючої системи законодавства в питаннях відновлення порушеного права. На практиці для правоприменителя аналогія закону дозволяє більш повно відображати правові основи дозволу юридичної справи, а для суб'єкта правовідношення вирішити проблему достатності правових коштів для захисту його приватного права.

Інші сущностние вияви аналогії закону нами розглянуті у другому параграфі другого розділу, де аналогія представлена, як нематеріальний нормативний засіб захисту.

4. Вибір матеріально-правового способу захисту приватного права. Вибір способу захисту здійснюється в рамках конкретного правовідношення і направлений на своєчасне відновлення порушеного приватного права. Критеріями вибору способу захисту порушеного права є: спірна правова ситуація, мета застосування способу захисту, джерело закріплення способу захисту.

Підводячи підсумки, потрібно укласти, що зміни в російському законодавстві, засновані на аналізі вітчизняної і зарубіжної практики направлені на створення умов підвищення ролі і значення інституту захисту права. Дане питання є комплексним, оскільки в сфері існуючої різноманітності правових відносин, він включає в себе сукупність правових норм, інститутів, коштів, способів, механізмів і процедур, що забезпечують реалізацію, охорону і захист права. Концептуальность досліджуваних питань бачиться в тому, щоб показати механізм реалізації форм, коштів і способів захисту права, їх місце і роль в національній і міжнародній практиці, як категорій, що володіють фундаментальним і методологічним характером. З правильністю їх вибору пов'язана ефективність захисту права в законодавстві Російській Федерації.

Питання для самоконтроля

1. Назвіть актуальні питання історії розвитку приватного права.

2. Які критерії, що дозволяють визначити вигляд і характер спірного правовідношення, ви знаєте?

3. Що таке приватне право і публічне право?

4. Які спільні риси і відмітні особливості приватного і публічного права ви можете назвати?

5. Назвіть умови досягнення конституційного значущого балансу інтересів.

6. Дайте визначення поняття «захист правий».

7. Назвіть проблемні питання ефективності захисту приватного права.

8. У чому виражається ефективність коштів (способів) захисту приватного права?

9. Охарактеризуйте поняття механізму захисту приватного права. Алгоритм розрахунку на платіжні вимоги і інкасові доручення:  Алгоритм розрахунку на платіжні вимоги і інкасові доручення: Укладення основного договору з вказівкою форми розрахунку. Одержувач коштів надає в банк-емітент розрахункові документи (ПТ, ИП) при реєстрі переданих на інкасо розрахункових документів форми 0401014 (земпляра
Алгоритм розрахунку контрольної цифри номера картки (Luhn-алгоритм)::  Алгоритм розрахунку контрольної цифри номера картки (Luhn-алгоритм):: - остання з кінця цифра номера в розрахунках не бере участь; - всі непарні позиції номера множаться на 2 (розрахунок позицій ведеться праворуч наліво); - якщо результат множення непарної цифри на 2 більше, ніж 9, то з результату віднімається 9; - парні цифри
Алгоритм побудови аддитивий або мультипликативной моделі.:  Алгоритм побудови аддитивий або мультипликативной моделі.: Шаг1. Вирівнювання початкових рівнів ряду методом змінної середньої: Підсумовуємо рівні ряду послідовно за кожний проміжок часу, в якому спостерігаються коливання зі зсувом на один момент часу і визначаємо умовні величини показника
Алгоритмизация процесу маркетингу: Для реалізації перспективних маркетингових технологій істотне:  Алгоритмизация процесу маркетингу: Для реалізації перспективних маркетингових технологій істотне значення має використання спеціальних блок-схем, алгоритмів і моделей, т. е. формалізація процесу маркетингу. У всьому світі цьому напряму приділяється зараз велика увага.
АЛФАВІТНИЙ ПОКАЖЧИК АФОРИЗМІВ, ФОРМУЛ, ПОНЯТЬ, ТЕРМІНІВ:  АЛФАВІТНИЙ ПОКАЖЧИК АФОРИЗМІВ, ФОРМУЛ, ПОНЯТЬ, ТЕРМІНІВ: А АНАЛОГІЯ ПРАВА - 65 АРГУМЕНТ ДО МИЛОСЕРДЯ - 65 АНАЛОГІЯ ЗАКОНУ - 65 Б БЕЗ ГНІВУ Й ПРИСТРАСТІ - 65 БЕЗ НАСИЛЬСТВА Й ОБМАНУ - 65 ПОШУК ВЛАДА, ЯКА НІКОЛИ НЕ ВЖИВАЄТЬСЯ - 31 ДАРЕМНО ВИДАВАТИ ЗАКОНИ, ЯКЩО ЇМ НЕ ПОКОРЯЮТЬСЯ Й НЕ
Акти Центрального банку РФ в системі джерел банківського права:  Акти Центрального банку РФ в системі джерел банківського права: Центральний банк РФ має право видавати підзаконні акти двох видів: нормативні правові акти, що є джерелами банківського права; ненормативні правові акти, джерелами права що не є. Правила підготовки правових актів ЦБ РФ
80. Акти застосування права, їх види і структура. Відмінність акту:  80. Акти застосування права, їх види і структура. Відмінність акту: застосування права від нормативно-правового акту. Акт застосування права - це правовий акт компетентного органу або посадової особи, виданий на основі юридичних фактів і норм права, що визначає права, обов'язки або міру юридичної