На головну сторінку   Всі книги

Клопотання

Клопотання адвоката в карному судочинстві без перебільшення можна назвати інструментом офіційного спілкування з посадовими особами і державними органами. УПК РФ закріплює можливість використання адвокатами клопотання більш ніж в 100 випадках, при цьому залишаючи перелік відкритим.

Природно, що різноманітність випадків, в яких можливе використання клопотання, спричиняє за собою застосування різних способів викладу матеріалу, аргументації і правил, прийомів, коштів юридичної техніки, що викликає особливі складності на практиці.

Крім цього ні для кого не секрет, що в задоволенні клопотання адвокатам дуже часто відмовляють державні органи і посадових осіб. Причинами відмов є як несумлінність посадових осіб, так і в багатьох випадках непереконливість або невизначеність заявленого клопотання. Тому розгляд особливостей юридичної техніки застосовно до клопотання адвокатів представляється найбільш актуальним.

Предметом клопотання під час досудебного виробництва може бути виробництво процесуальних дій або прийняття процесуальних рішень. Мета заяви клопотання - встановлення обставин, що мають значення для справи, і (або) забезпечення прав і законних інтересів особи (ч. 1 ст. 119 УПК РФ).

При складанні клопотання адвокатам потрібно мати на увазі, що:

а) незалежно від яких-небудь обставин заявлене клопотання підлягає обов'язковому дозволу уповноваженими посадовими особами;

б) результати дозволу клопотання обов'язково повинні бути викладені в письмовому вигляді в формі постанови (визначення);

Потрібно відмітити непослідовність УПК РФ в регламентації рішень, що приймається державними органами і посадовими особами по клопотанні учасників карного судочинства. Зокрема, ст. 122 УПК РФ зобов'язує їх винести постанову (визначення) про задоволення клопотання, тоді як ч. 3 ст. 159 ич. 2 ст. 271 УПК РФ такого обов'язку не містять.

в) рішення уповноважених посадових осіб по заявленому клопотанні повинні бути законними, обгрунтованими і вмотивованими (ч. 4 ст. 7 УПК РФ);

г) рішення уповноважених посадових осіб по заявленому клопотанні можуть бути оскаржені прокурору або в суд;

д) оборонцю, представнику потерпілого, а також деяким інакшим особам (ч. 2 ст. 159 УПК РФ) не може бути відмовлено на стадії попереднього розслідування в допиті свідків, виробництві судової експертизи і інших слідчих дій, якщо обставини, про встановлення яких вони клопочуться, мають значення для карної справи;

е) на стадії судового розгляду суд не має право відмовити в задоволенні клопотання про допит в судовому засіданні особи як свідок або фахівець, що явилося в суд з ініціативи сторін.

Знання цих правил грає важливу роль при складанні клопотання і виробітку тактики їх заяви.

До клопотання в карному судочинстві пред'являються різні формальні вимоги. Так, деяке клопотання повинне бути заявлене тільки в письмовій формі, наприклад клопотання про виготовлення копії протоколу за рахунок сторони (ч. 8 ст. 259 УПК РФ), інші можуть бути заявлені і в усній формі з обов'язковим занесенням їх в протокол слідчої дії або судового засідання (ст. 120, 198, 217, 271 УПК РФ і інш.). До деякого письмового клопотання закон пред'являє особливі вимоги до їх змісту, наприклад, клопотання про виключення доказу (ст. 235 УПК РФ), до інших - такі вимоги відсутні (наприклад, до клопотання поручителів про обрання відповідної міри припинення (ч. 2 ст. 103 УПК РФ), клопотанню сторін про вмотивоване відведення присяжних засідателів (ч. 10 ст. 328 УПК РФ) і інш.).

У теорії карного процесу використовуються різні класифікації клопотання. Для цілей справжньої роботи представляється можливим використати класифікацію клопотання, запропоновану О. А. Максимовим. Відповідно до неї все клопотання учасників карного судочинства можна розділити на:

См.: Максима О. А. Правової інститут клопотання і жалоб на досудебних стадіях карного процесу Російської Федерації як спосіб захисту прав громадян: Діс.... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 110 - 135.

1) клопотання про придбання процесуального статусу і реалізації процесуальних

прав;

2) клопотання про участь в доведенні;

3) клопотання про порядок судового розгляду.

Перш ніж перейти до розгляду особливостей складання клопотання з кожної класифікаційної групи, потрібно зупинитися на загальних аспектах підготовчого етапу. Перед тим як приступити до безпосереднього складання якого-небудь клопотання, адвокату рекомендується відповісти на наступні загальні питання:

1. Яка мета заяви клопотання? Мета складання клопотання повинна бути конкретною і єдиною. Наприклад, як така мета може виступати придбання особою, потерпілою від злочину, процесуального статусу "потерпілий", або встановлення обставин, що характеризують взаємовідносини між потерпілим і обвинуваченим до здійснення злочинного діяння, або реалізація обвинуваченим права на розгляд карної справи судом з участю присяжнихзаседателей і т. п.

Після з'ясування мети заяви клопотання потрібно визначити, до якої з вказаних вище класифікаційних груп воно відноситься. Наприклад, реалізація мети - встановлення обставин, що характеризують взаємовідносини між потерпілим і обвинуваченим до здійснення злочинного діяння, може бути досягнута шляхом заяви клопотання про участь в доведенні. Відповідно для реалізації обвинуваченим права на розгляд карної справи судом з участю присяжних засідателів необхідно заявити клопотання про порядок судового розгляду і т. п. Це потрібно в зв'язку з тим, що для кожної класифікаційної групи передбачені свої особливості складання і аргументації клопотання.

Якщо при складанні клопотання адвокат переслідує декілька цілей, наприклад ознайомитися з протоколами слідчих дій, зроблених з участю підозрюваного, і встановити міру шкоди, заподіяної потерпілому, то бажано розбити їх на дві відносно самостійні цілі і готуватися до складання двох різного за змістом клопотання. Думається, тут доречне правило, що одне клопотання повинно переслідувати одну мету або декілька цілей з однієї класифікаційної групи. Наприклад, заява одного клопотання з групи про участь в доведенні може преследоватьдве мети: встановити час здійснення злочину і його мотиви.

У подальшому, при безпосередньому складанні клопотання, мета трансформується у вимогу. Наприклад, мета - придбання особою, потерпілою від злочину, процесуального статусу "потерпілий" переходить у вимогу "визнати особу потерпілою по справжньому уголовномуделу, про ніж винести постанову".

2. Які вимоги пред'являє УПК РФ до форми відповідного клопотання (письмова або можливо усна) і його змісту? При цьому потрібно відмітити, що письмова форма клопотання незалежно від формальних вимог переважна. Це зумовлене тим, що письмове клопотання залучається куголовному справі (ч. 1 ст. 120 УПК РФ) і знаходиться в матеріалах як окремий документ, який, найвірогідніше, буде помічений уповноваженою посадовою особою і прийнятий до уваги. Тоді як усне клопотання лише заноситься в протокол слідчої дії або судового засідання і буде помічене тільки при його дослідженні.

У подальшому робота адвоката залежить від встановленої мети клопотання і віднесенні його до однієї з груп, а також вимог, що пред'являються до форми і змісту. Розглянемо особливості підготовчої роботи, складання і аргументацій клопотання з кожної групи.

Клопотання про придбання процесуального статусу і реалізації процесуальних

прав

До першої підгрупи віднесене клопотання, направлене на офіційне підтвердження процесуального статусу або придбання такого. Це можуть бути клопотання про визнання особи потерпілим, допуску до участі в справі як представник потерпілий або оборонець підсудний нарівні з адвокатом і інш.

На підготовчому етапі при складанні клопотання з цієї підгрупи крім відповіді на загальні питання, що задаються адвокатами перед складанням будь-якого клопотання, рекомендується також розглянути питання і про основи для придбання процесуального статусу. Для цього адвокату зажадається проаналізувати статті УПК РФ, що регламентують відповідний процесуальний статус учасника карного судочинства. У деяких випадках для придбання процесуального статусу УПК РФ вимагає від уповноважених посадових осіб встановлення відповідних фактичних обставин, наприклад спричинення майнової, фізичної або моральної шкоди для придбання статусу потерпілого (ч. 1 ст. 42 УПК РФ). У інших випадках встановлення фактичних обставин не потрібно, а досить лише вираження волевиявлення зацікавлених осіб, наприклад для придбання процесуального статусу "представник потерпілого" (ст. 45 УПК РФ), або підтвердження якого-небудь положення, наприклад спорідненість - близький родич для допуску його як оборонець нарівні з адвокатом на судових стадіях (ч. 2 ст. 49 УПК РФ), або статусу адвоката для придбання процесуального статусу "представник цивільного відповідача" (ч. 1 ст. 55 УПК РФ). У залежності від цього обгрунтування і мотивування клопотання розрізнюється, що буде показано нижче.

Після з'ясування вказаних вище питань можна перейти безпосередньо до складання клопотання, для чого радимо використати наступну схему:

1. Найменування органу або посадової особи, куди прямує відповідне клопотання.

2. Прізвище, ім'я, по батькові особи, яке клопочеться про придбання процесуального статусу.

3. Наименованиедокумента (клопотання) з вказівкою його мети.

4. Ввідна частина, вмісна вказівки на обставини, в зв'язку з якими заявляється клопотання (здійснення злочину, збудження карної справи, прийняття справи до виробництва судом і т. п.).

Друга і подальші частини можуть бути різними в залежності від того, чи потрібно для придбання процесуального статусу встановлення фактичних обставин справи чи ні. При складанні клопотання, для задоволення яких потрібно встановлення фактичних обставин справи, можна використати наступну схему: факти - > докази - > норма - > висновок або прохання.

При складанні клопотання, для задоволення яких не потрібно встановлення фактичних обставин справи, можна використати наступну схему: норма - > відомості про наявність

умов - > докази - > висновок або прохання.

Клопотання, для задоволення яких потрібно встановлення фактичних обставин справи

Клопотання, для задоволення яких не потрібно встановлення фактичних обставин справи

5. Норма права, що регламентує умови придбання процесуального статусу.

6. Зведення про наявність умов, що дозволяють застосувати цю норму в справжній справі.

5. Фактичні обставини, що мають значення для придбання процесуального статусу.

6. Джерела відомостей про обставини, що мають значення для придбання процесуального статусу (докази).

7. Докази, підтверджуючі наявність умов, що дозволяють застосувати вказану вище норму права в справжній справі.

7. Норма права, що регламентує основи для придбання процесуального статусу.

8. Висновки і прохальна частина.

9. Підпис заявника.

Клопотання про придбання процесуального статусу може виглядати таким чином:

Найменування органу або посадової особи Тут доцільно указати повне найменування державного органу або посадової особи, до якого звернене клопотання. Наприклад: "Слідчому ЗІ УВД м. Енска капітану юстиції Малахову Ігорю Леонідовичу".

Прізвище, ім'я, по батькові особи, яке клопочеться про придбання процесуального статусу. Інтересам цієї особи буде відповідати вказівка на його паспортні дані, місце мешкання і контактні телефони.

КЛОПОТАННЯ

о_

(визнанні потерпілим, допуску до участі в справі в якості... і т. п. Така вказівка дозволить уповноваженим посадовим особам краще уясняти подальший зміст тексту, зрозуміти підсумкову вимогу і оцінити його на предмет обгрунтованості і мотивированности)

Умовно це клопотання можна розбити на декілька частин. Перша частина є ввідною, що відображає обставини, в зв'язку з якими заявлене клопотання. Наприклад:

"01.01.2004 року в м. Енске відносно громадянина _

невідомими особами було довершено злочин, що виражається в нанесенні йому тілесних пошкоджень". Також в цій частині доцільно указати на умови, що дозволяють уповноваженій посадовій особі ухвалити відповідне рішення (наприклад, збуджена карна справа, справа знаходиться у виробництві суду і т. п.): "За фактом цього

злочину 03.01.2004 _ (аименование посадової особи і

державного органу) збуджена карна справа, яка знаходиться у Вас у виробництві".

Друга частина:

Клопотання, для якого потрібно встановлення фактичних обставин справи

Ця частина присвячена опису обставин справи, що мають

значення для придбання процесуального статусу. Наприклад: "Внаслідок нанесення тілесних пошкоджень громадянинові

була заподіяна фізична шкода, що виражається в переломі ребер...

Крім того, в процесі нанесення тілесних пошкоджень невідомі обличчя порвали шкіряну куртку, вартістю. Таким

чином, вказаним злочином громадянинові

заподіяний фізична і майнова шкода".

Третя

Якщо у другій частині затверджується про наявність фактичних обставин, то третя частина повинна містити відомості про докази, їх підтверджуючих. Наприклад: "Ці йдучи

тельства підтверджуються випискою з лікарняного листа і курткою, яку готів представити для залучення до матеріалів карної справи як речовий доказ".

Клопотання, для якого не потрібно встановлення фактичних обставин поділа

Ця частина присвячена правовій аргументації. Наприклад: "У соот

ветствії з ч. 2 ст. 49 УПК РФ "по визначенню або постанові суду як оборонець можуть бути допущені нарівні з адвокатом один з близьких родичів обвинуваченого...".

частина

Якщо друга частина присвячена правовій аргументації, то третя частина повинна містити відомості, що свідчать про наявність певних умов для можливості використання цієї норми в справжній справі. Наприклад: "Граж

данин

є рідним братом підсудного".

Четверта частина

Ця частина присвячена правовій аргументації, яка може виглядати таким чином:

"У відповідності сч. 1 ст. 42 УПК РФ "потерпілій є фізична особа, якій

злочином заподіяний фізична, майнова, моральна шкода...".

Ця частина присвячена доказам, підтверджуючим вищепоказану тезу про наявність умов для застосування цієї норми в справжній справі. Наприклад: "Це об

стоятельство підтверджується записом в паспорті матері про дітей, де вказується, що...".

П'ята частина

Висновки і прохальна частина. Наприклад: "На основі вище

викладеного, враховуючи, що громадянинові

цим злочином заподіяний фізична і майнова шкода, керуючись ст. 42

УПК РФ.

Висновки і прохальна частина. Наприклад: "На основі вишеиз

ложенного, враховуючи, що громадянин

є близьким родичем підсудного, керуючись

ст. 5 ич. 2 ст. 49 УПК РФ.

ПРОШУ:

Визнати його потерпілим по вказаній карній справі, про ніж винести відповідну постанову".

ПРОШУ:

Допустити його до участі в справжній карній справі як оборонець підсудний нарівні з адвокатом ".

Заключна частина На закінчення клопотання вказується список додатків, якщо вони є, і ставиться підпис і дата.

Прізвище, ім'я, по батькові заявника

Дата м. Енск

До другої підгрупи відноситься клопотання, направлене на реалізацію процесуальних прав учасників карного

судочинства. Це можуть бути клопотання оборонця про

ознайомлення з протоколами слідчих і процесуальних дій, які пред'являлися або повинні були пред'являтися підозрюваному або обвинуваченому (п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ), клопотання про

виготовлення копії протоколу за рахунок сторони (ч. 8 ст. 259 УПК РФ), клопотання потерпілої про ознайомлення з матеріалами

карної справи (ч. 1 ст. 216 УПК РФ) і інш. Так само як і для іншого клопотання, адвокат повинен з'ясувати обставини, на які вказувалося вище в двох перших пунктах. На відміну від клопотання про придбання процесуального статусу клопотання про реалізацію процесуальних прав не вимагають розгорненої аргументації, оскільки для їх задоволення потрібно тільки

дотримання формальних умов. Як правило, це клопотання

складається з трьох частин, які умовно можна представити: обставини - > норма - > прохання.

Схема складання клопотання про реалізацію процесуальних прав виглядає таким чином:

1. Найменування органу або посадової особи, куди прямує відповідне клопотання.

2. Прізвище, ім'я, по батькові і процесуальний статус особи, яка клопочеться про реалізацію процесуальних прав.

3. Наименованиедокумента (клопотання) з вказівкою його мети.

4. Ввідна частина, вмісна вказівки на обставини, в зв'язку з якими заявляється клопотання.

5. Норма права, вмісна вказівку на правомочність учасника карного судочинства.

6. Прохальна частина.

7. Підпис заявника з вказівкою процесуального статусу.

Клопотання про реалізацію процесуальних прав може виглядати таким чином:

Найменування органу або посадової особи Тут доцільно указати повне найменування державного органу або посадової особи, до якого звернене клопотання. Наприклад: "Слідчому ЗІ УВД м. Енска капітану юстиції Малахову Ігорю Леонідовичу".

Процесуальний статус, прізвище, ім'я, по батькові особи, яке клопочеться про реалізацію процесуальних прав.

Наприклад: "Оборонець обвинуваченого Петрова А. А.

Івана Іван Іванович" Інтересам цієї особи буде відповідати вказівка

його поштової адреси і контактного номера телефону. КЛОПОТАННЯ

(про ознайомлення з матеріалами карної справи; про повернення документів; про вручення копії звинувачувального висновку; про ознайомлення з протоколом судового засідання і т. п. Така вказівка дозволить уповноваженим посадовим особам краще уясняти подальший зміст тексту і зрозуміти підсумкову вимогу).

Клопотання доцільно починати з вказівки на обставини, в зв'язку з якими воно заявляється. Такими обставинами можуть бути дата, час і місце проведення судового засідання, а також його закінчення - для заяви клопотання про ознайомлення з протоколом судового засідання; закінчення попереднього розслідування - для заяви клопотання про ознайомлення з матеріалами карної справи потерпілої; проведення слідчих і інакших процесуальних дій з участю обвинуваченого - для заяви клопотання оборонця про ознайомлення з протоколами слідчих і інакших процесуальних дій, які пред'являлися або повинні були пред'являтися обвинуваченому, і т. п. Ввідна частина також повинна містити обставини, які є умовою для задоволення заявленого клопотання.

Норму права, вмісну вказівку на правомочність учасника карного судочинства, доцільно вказувати повністю. Наприклад: "У відповідності з п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ оборонець з моменту допуску до участі в карній справі має право знайомитися з протоколом затримання, постановою про застосування міри припинення, протоколами слідчих дій, зроблених з участю підозрюваного, обвинуваченого, інакшими документами, які пред'являлися або повинні були пред'являтися підозрюваному, обвинуваченому". Якщо ця норма права спричиняє неоднозначне тлумачення, але була предметом розгляду в Конституційному Суді РФ, то рекомендується указати і виявлене конституційно-правове значення цієї норми. Якщо ж вона не була предметом розгляду в Конституційному Суді РФ, то доцільно дати їй відповідне тлумачення, привести судову практику і інакші аргументи, що свідчать про необхідність її застосування саме таким чином, а не інакшим. Це ускладнить уповноваженим посадовим особам відмову в задоволенні клопотання, засновану на її інакшому тлумаченні.

Після викладу норми права, яка повинна бути застосована при вказаних в клопотанні обставинах, слідує прохання про реалізацію процесуального права. Це прохання може бути виражене таким чином: "надати можливість ознайомлення з всіма протоколами слідчих і процесуальних дій, які пред'являлися або повинні були пред'являтися обвинуваченому", або "ознайомити з матеріалами карної справи", або "виготувати протокол за рахунок оборонця підсудного" і т. п.

Як і будь-який інший документ, клопотання про реалізацію процесуальних прав повинне бути підписане заявником з вказівкою його процесуального статусу і розшифровкою прізвища.

Процесуальний статус,

прізвище, ім'я, отчество_

Дата

м. Енск

Клопотання про участь в доведенні

Це клопотання відносяться до другої групи і направлені передусім на збирання доказів, підтверджуючих позицію довірителя або що спростовують позицію протилежної сторони. Для оборонця такого роду клопотання є основним способом участі в доведенні по карній справі. Без перебільшення можна сказати, що це клопотання є найбільш поширеним в карному процесі і одночасно найбільш складним внаслідок їх специфіки.

Як приклад клопотання про участь в доведенні можна привести клопотання про виробництво слідчої дії, про залучення предметів як речовий доказ, про залучення документів як інакші документи, про присутність обвинуваченого (підозрюваного) при виробництві судової експертизи і т. п. При цьому особливо важливо, що заявлене клопотання про проведення конкретної слідчої дії дозволяє оборонцю брати участь в цій слідчій дії і до закінчення попереднього розслідування знати про його результати. Цей висновок засновується на аналізі п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, відповідно до якого з моменту допуску до участі в карній справі оборонець має право брати участь в слідчих діях, вироблюваних по клопотанню обвинуваченого (підозрюваного) або самого оборонця.

Перш ніж приступати до складання клопотання про участь в доведенні, крім відповіді на згадані вище два загальних питання адвокату на підготовчому етапі рекомендується відповісти також на наступні додаткові питання:

1. Які обставини можуть бути встановлені внаслідок проведення слідчої дії, про виробництво якого заявлене клопотання? Відповідаючи на це питання, потрібно уважно вивчити статті УПК РФ, що регламентують виробництво слідчих дій і звернути увагу на мету, основи і порядок виробництва тієї або інакшої слідчої дії. Це необхідне для того, щоб визначити - чи можна внаслідок цієї слідчої дії встановити шукану обставину, наприклад, чи можна внаслідок виробництва слідчого експерименту встановити механізм утворення якого-небудь сліду? Якщо на це питання буде дана негативна відповідь, то потрібно клопотатися про виробництво тієї слідчої дії (виключаючи слідчий експеримент), внаслідок якого шукана обставина може бути встановлена.

2. Чи Мають обставини, про встановлення яких заявлене клопотання, значення для справи? Відповідь на це питання тісно пов'язана з оцінкою такої властивості, як относимость майбутнього доказу. У зв'язку з цим необхідно співвіднести обставину, про встановлення якого клопочеться адвокат, з предметом доведення по карній справі (ст. 73 УПК РФ). Потрібно пам'ятати, що крім загального предмета доведення, встановленого в ст. 73 УПК РФ, є також і спеціальний предмет доведення по особливій категорії справ - по карних справах відносно неповнолітніх (ст. 421 УПК РФ) і по карних справах про застосування примусових заходів медичного характеру (ст. 434 УПК РФ). Відповідаючи на це питання, необхідно чітко розуміти, для встановлення якої обставини, вхідного в предмет доведення по конкретній карній справі, заявляється те або інакше клопотання. Наприклад, адвокат заявив клопотання про виробництво судової хімічної експертизи речового доказу (майки). Обставина, для встановлення якого було заявлене це клопотання, - встановлення факту наявності на майці слідів металізації. У свою чергу ця обставина (наявність слідів металізації на майці) відноситься до встановлення події злочину (п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ), оскільки позиція захисту складається в тому, що обличчя оборонялося від нападника на нього з металевою трубою, якою був нанесений удар по тілу. Отже, ця обставина (наявність слідів металізації на майці) має значення для справи, оскільки підтверджує позицію захисту про наявність необхідної оборони.

Також потрібно мати на увазі і пряма вказівка в законі на те, що в силу ч. 2 ст. 159 УПК РФ обвинуваченому (підозрюваному) і його оборонцю "не може бути відмовлено в допиті свідків, виробництві судової експертизи і інших слідчих дій, якщо обставини, про встановлення яких вони клопочуться, мають значення для даної карної справи" (ч. 2 ст. 159 УПК РФ). Тому відповідь на вказане вище питання необхідна і для правового обгрунтування заявленого клопотання.

3. Які мотиви заяви такого клопотання? Відповідь на це питання тісно пов'язана з відповіддю на попереднє питання, оскільки такого роду клопотання заявляються в зв'язку з тим, що треба встановити обставини, що мають значення для справи. Однак при відповіді на поставлене питання треба уясняти - чому клопотання, що заявляється повинне бути задоволено уповноваженою посадовою особою? Як показує практика, посадові особи сторони обвинувачення часто відмовляють в задоволенні такого роду клопотання, обгрунтовуючи це тим, що шукана обставина вже була встановлена інакшими доказами, в зв'язку з чим проведення додаткових слідчих дій недоцільне. У зв'язку з цим мотивами можуть бути: наявність протиріч в доказах, підтверджуючих одну і ту ж обставину, недостатність доказів, неповнота доказів, невірогідність доказів або взагалі недоведеність тієї або інакшої обставини. Тому потрібно чітко розуміти - чому слідчі дії, про виробництво яких клопочеться адвокат, повинні бути вироблені для встановлення шуканої обставини. Згодом у разі відмови в задоволенні такого клопотання відповідь на це питання буде мати значення для оскарження відповідної постанови прокурору (ст. 124 УПК РФ) або в суд (ст. 125 УПК РФ).

4. Які несприятливі наслідки заявленого клопотання можуть мати місце? Відповідь на це питання має як юридична, так і етичне значення. З юридичної точки зору потрібно мати на увазі, що далеко не завжди задоволення клопотання про участь в доведенні має позитивний результат для клієнта. У багатьох випадках по різних причинах (помилка довірителя про обставини справи, що мали місце, несумлінність особи, виробляючого попереднє розслідування, відсутність науково обгрунтованих методик і т. п.) задоволення заявленого адвокатом клопотання приводить до встановлення обставин, що суперечать позиції довірителя. Наприклад, внаслідок задоволення клопотання оборонця слідчим можуть бути встановлені обставини, які додатково підтверджують позицію сторони обвинувачення, і деякі інакші обставини, які непрямо підтверджують позицію довірителя. Природно, що такий результат ніяк не може влаштувати захист. Тому, перш ніж заявляти таке клопотання, потрібно уважно вивчити різні аспекти шуканої обставини (причини його появи, механізм здійснення дій, можливі сліди, наслідки, особливості його відображення і т. п.). Думається, тут доречне правило, яке можна вивести аналогічно із золотим правилом допиту: краще клопотання - незаявлене клопотання. Це означає, що, якщо адвокат точно не знає результату задоволення клопотання про участь в доведенні, краще не заявляти таке клопотання. Клопотання про участь в доведенні потрібно заявляти тільки тоді, коли відомий шуканий результат - підтвердження наявності або відсутності обставини, що має значення для справи. Ефективність цього правила підтверджується також і тим, що в карному процесі тягар доведення провини особи в здійсненні злочину лежить на стороні обвинувачення. Тому якщо шукана обставина і не буде підтверджено (в тому числі і внаслідок незаяви клопотання оборонцем), то всі негативні наслідки лягають саме на сторону обвинувачення, оскільки воно не довело з достатньою достовірністю наявність того або інакшого факту. У деяких випадках можлива заява клопотання, зазделегідь знаючи, що шукана обставина не може бути встановлена. Наприклад, зазделегідь знаючи, що неможливо експертним шляхом визначити час останнього пострілу з пістолета, оборонець може заявити відповідне клопотання про встановлення цього часу. Природно, що результати цього клопотання можуть бути використані оборонцем як підтвердження своєї позиції, оскільки вони породжують сумніви відносно деяких обставин карної справи. У силу ч. 3 ст. 14 УПК РФ всі незмінювані сумніви у винності обвинуваченого, якщо вони не можуть бути усунені в передбаченому законом порядку, тлумачаться на користь обвинуваченого.

Етичне значення відповіді на поставлене вище питання складається в тому, щоб заявою такого роду клопотання не зашкодити своєму довірителю. Крім вже описаних несприятливих наслідків правового характеру можливі також і несприятливі наслідки морально-етичного характеру.

Наприклад, внаслідок виробництва слідчої дії, про який клопочеться адвокат, можуть бути поширені які-небудь відомості інтимного життя довірителя або зіпсовані відносини з близькими довірителю особами і т. п.

Тому на етапі підготовки клопотання необхідно обговорити з довірителем всі питання правового і етичного характеру. При обговоренні адвокату доцільно указати на всі можливі наслідки, в тому числі і несприятливі. Природно, що позиція довірителя при заяві клопотання про участь в доведенні повинна грати визначальну роль для адвоката. І тільки після обговорення цих питань адвокат може приступати до його написання. Враховуючи ризик настання несприятливих наслідків внаслідок заяви такого роду клопотання, бажано, щоб після підготовки клопотання клієнт вивчив його і поставив свій підпис.

Схема складання клопотання про участь в доведенні виглядає таким чином:

1. Найменування органу або посадової особи, куди прямує відповідне клопотання.

2. Прізвище, ім'я, по батькові і процесуальний статус особи, яка клопочеться про реалізацію процесуальних прав.

3. Наименованиедокумента (клопотання) з вказівкою його мети.

4. Ввідна частина, вмісна вказівки на конкретну карну справу, що знаходиться у виробництві, і иниеданние, що дозволяють його ідентифікувати.

5. Мотиви заяви клопотання з вказівкою конкретних обставин.

6. Обставина, про встановлення якого заявлене клопотання.

7. Фактичне і юридичне обгрунтування того, що шукані обставини мають значення для карної справи.

8. Прохальна частина.

9. Підпис заявника з вказівкою процесуального статусу.

Клопотання про участь в доведенні може виглядати таким чином:

Найменування органу або посадової особи Тут доцільно указати повне найменування державного органу або посадової особи, до якого звернене клопотання. Наприклад: "Слідчому ЗІ УВД м. Енска капітану юстиції Малахову Ігорю Леонідовичу".

Процесуальний статус, прізвище, ім'я, по батькові особи, яке клопочеться про реалізацію процесуальних прав. Наприклад: "Защитникобвиняемого Іванова Івана Івановича

Петров А. А."

Інтересам цієї особи буде відповідати вказівка своєї поштової адреси і контактного номера телефону.

КЛОПОТАННЯ

(про виробництво конкретної слідчої дії; про залучення предмета як речовий доказ і т. п. Така вказівка дозволить уповноваженим посадовим особам краще уясняти подальший зміст тексту і зрозуміти підсумкову вимогу)

Ввідна частина містить відомості про конкретну карну справу, що знаходиться у виробництві у уповноваженої посадової особи, і інакші дані, що дозволяють ідентифікувати його. Наприклад: "У виробництві слідчого відділу ОВД Енського району знаходиться карна справа N 295736 по обвинуваченню Іванова Івана Івановича в здійсненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 213 УК РФист. 119 УК РФ.

Мотиви заяви клопотання доцільно викласти таким чином, щоб показати уповноваженій посадовій особі на недоведеність деяких обставин, наявність протиріч в деяких доказах про встановлення однієї і тієї ж обставини і т. п. Наприклад: "У ході виробництва попереднього розслідування по вказаній карній справі потерпілий Петров П. А. і обвинувачений Іванов І. І. дали різні свідчення про механізм спричинення тілесних пошкоджень потерпілому Петрову П. А. Зокрема, потерпілий Петров П. А. при виробництві очної ставки з підозрюваним Івановим І. І. 17 серпня 2005 року, показав: "Я спробував труснути цю руку, щоб ніж випав, але Іванов І. І. зумів вивернутися і наніс мені удар ножем в район серця, розітнув мені зварювальну куртку, робочу робу і сорочку. Я побачив цей його рух і відвів живіт назад. Голова моя виявилася спереду, і він зверху вниз ударив мене ножем спочатку по щоці, потім по горлу". У свою черга Іванов І. І. повідомив про те, що "в цей час чоловік, нецензурно виражаючись, намагався ударити мене трубою по голові. Я закрив голову руками, він мені попав по руці і по плечу. Я відмахнувся від нього, намагався його відштовхнути від себе і попав ножем йому в обличчя". Таким чином, учасники конфлікту свідчать абсолютно різну відносно механізму спричинення тілесних пошкоджень".

Обставина, про встановлення якого заявлене клопотання, повинно знайти чітке і однозначне вираження в клопотанні. Наприклад, "викладене вище свідчить про те, що по розсліджувати карній справі не встановлені з достатньою мірою достовірності (оскільки є перечачі один одному докази) обставини про механізм спричинення тілесних пошкоджень потерпілому Петрову П. А.".

Фактичне і юридичне обгрунтування того, що шукані обставини мають значення для карної справи. Виклад цих обставин підкоряється загальним вимогам юридичної техніки. Особливо важливо логічно і послідовно побудувати текст, щоб фактичне і юридичне обгрунтування було відділене один від одного. Застосовно до обставин, що розглядаються вище цей блок може виглядати таким чином:

"У відповідності сп. 1, 2, 5 ч. 1 ст. 73 УПК РФ "при виробництві по карній справі підлягають доведенню: 1) подія злочину (ремя, місце, спосіб і інші

обставини здійснення злочину); 2) винність особи в здійсненні злочину, форма його провини і мотиви; 5) обставини, що виключають злочинність і караність діяння", т. е. необхідна оборона (ст. 37 УК РФ), крайня необхідність і т. д.

"З метою перевірки і уточнення даних, що має значення для карної справи, слідчий має право зробити слідчий експеримент шляхом відтворення дій, а також обстановки або інакших обставин певної події. При цьому перевіряється можливість сприйняття яких-небудь фактів здійснення певних дій, настання якої-небудь події, а також виявляються послідовність події, що відбулася і механізм утворення слідів (ст. 181 УПК РФ).

Таким чином, для встановлення обставин, що мають значення для справи (спосіб здійснення злочину, винність особи і наявність ознак необхідної оборони), перевірки і уточнення свідчень потерпілого, обвинуваченого і свідків потрібно виробництво слідчого експерименту. До цього часу слідчий експеримент для встановлення механізму утворення тілесних пошкоджень у потерпілого Петрова П. А. не проводився, тоді як ця обставина має істотне значення для справи. Результати слідчого експерименту можуть підтвердити або спростувати свідчення потерпілого Петрова П. А. про те, що удари канцелярським ножем наносилися йому саме таким способом, який він описав в своїх свідченнях на допиті і на очній ставці. Або підтвердити або спростувати свідчення обвинуваченого Іванова І. І. про те, що тілесні пошкодження у потерпілого виникли в зв'язку з тим, що він оборонявся від того, що намагався ударити його трубою по голові Петрова П. А. і, відштовхуючи його від себе, "попав йому ножем в обличчя".

На основі ч. 1 ст. 159 УПК РФ слідчий зобов'язаний розглянути кожне заявлене по карній справі клопотання в порядку, встановленому гл. 15 УПК РФ. При цьому підозрюваному і його оборонцю "не може бути відмовлено в допиті свідків, виробництві судової експертизи і інших слідчих дій, якщо обставини, про встановлення яких вони клопочуться, мають значення для даної карної справи" (ч. 2 ст. 159 УПК РФ)".

Форма прохальної частини аналогічна іншому клопотанню. Відмінність складається в змісті цієї частини клопотання. Так, доцільно чітко указати, про виробництво яких конкретно слідчих діях заявляється клопотання. Наприклад: "На основі вищевикладеного, керуючись ст. 47, 73, 86, 119 - 122, 159 УПК РФ,

ПРОШУ:

1. Провести слідчий експеримент з потерпілим Петровим П. А. на предмет відтворення дій осіб, що беруть участь в конфлікті і встановлення механізму утворення у нього тілесних пошкоджень.

2. Провести слідчий експеримент з обвинуваченим Івановим І. І. на предмет відтворення дій осіб, що беруть участь в конфлікті і встановлення механізму освіти у потерпілого Петрова П. А. тілесних пошкоджень".

Як і будь-який інший документ, клопотання про участь в доведенні повинне бути підписане заявником з вказівкою його процесуального статусу і розшифровкою прізвища.

Процесуальний статус, прізвище, ім'я, по батькові

Дата м. Енск

Клопотання про порядок судового розгляду

Це особливий вигляд клопотання, момент заяви якого чітко визначений в УПК РФ. Особливість даного вигляду полягає не тільки в законодавчому визначенні моменту заяви клопотання, але і в тому, що з всіх учасників карного судочинства заявляти його може виключно обвинувачений і для його задоволення не потрібно фактичного або юридичного обгрунтування.

У відповідності з ч. 5 ст. 217 УПК РФ по закінченні ознайомлення з матеріалами карної справи слідчий роз'яснює обвинуваченому його право клопотатися про порядок судового розгляду. Основна складність роботи оборонця і обвинуваченого на підготовчому етапі зводиться до розв'язання питання про вибір того або інакшого порядку судового розгляду, тоді як складання самого клопотання не представляє особливої складності. Враховуючи, що розв'язання питання про вибір порядку судового розгляду відноситься до аналізу більш широкого спектра питань, пов'язаних як з істотою самого злочину, в якій звинувачується обличчя, так і із змістом доказів, позиції сторони обвинувачення і захисту і т. п., то в рамках справжнього розділу це питання умисно не розглядається.

Як вже було вказано, для складання клопотання про порядок судового розгляду не потрібно аналізу яких-небудь фактичних обставин карної справи або глибокого тлумачення норм кримінально-процесуального законодавства. На етапі підготовки вказаного клопотання потрібно встановити лише, чи є умови, при наявності яких обвинувачений може клопотатися про який-небудь порядок судового розгляду. Так, для заяви клопотання про розгляд карної справи судом з участю присяжних засідателів необхідно, щоб одне із злочинів, в якому звинувачується обличчя, було з числа складів злочинів, вказаних в п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ. Для заяви клопотання про розгляд карної справи колегією з трьох суддів федерального суду загальної юрисдикції необхідно, щоб обличчя звинувачувалося в здійсненні тяжкого або особливо тяжкого злочину. Відповідно, для проведення судового розгляду в особливому порядку термін покарання за злочин, в якому звинувачується обличчя, не повинен перевищувати 10 років позбавлення свободи, а для проведення попередніх слухань необхідна заява клопотання про виключення доказу або наявність основи для припинення, припинення карної справи, або повернення карної справи прокурору.

Якщо ці обставини встановлені і обвинувачений з оборонцем визначили, в якому порядку доцільно розглядати карну справу, то можна приступати до написання відповідного клопотання. Схема складання клопотання про порядок судового розгляду виглядає таким чином:

1. Найменування органу або посадової особи, куди прямує відповідне клопотання.

2. Прізвище, ім'я, по батькові і процесуальний статус особи, яка клопочеться про реалізацію процесуальних прав.

3. Наименованиедокумента (клопотання) з вказівкою його мети.

4. Ввідна частина, вмісна вказівки на конкретну карну справу, що знаходиться у виробництві, інакші дані, що дозволяють його ідентифікувати, і етап попереднього розслідування.

5. Норма права, вказуюча на можливість розгляди карної справи в одному з порядків судового розгляду при наявності передбачених умов.

6. Умови, що дозволяють клопотатися про один з порядків судового розгляду.

7. Прохальна частина.

8. Підпис заявника з вказівкою процесуального статусу.

Клопотання про порядок судового розгляду може виглядати таким чином:

Найменування органу або посадової особи Тут доцільно указати повне найменування державного органу або посадової особи, до якого звернене клопотання.

Наприклад: "Слідчому по особливо важливих справах військової прокуратури Енського військового округу

Посадкину М. В.".

Процесуальний статус, прізвище, ім'я, по батькові особи, яке клопочеться про реалізацію процесуальних прав.

Наприклад: "Оборонець обвинуваченого Чумкова И. Ю.

Івана Іван Іванович" Інтересам цієї особи буде відповідати вказівка на його поштову адресу і контактні телефони.

КЛОПОТАННЯ

(про конкретний порядок судового розгляду, наприклад, про розгляд карної справи судом з участю присяжних засідателів, про проведення попереднього слухання, про застосування особливого порядку судового розгляду і т. п. Така вказівка дозволить уповноваженим посадовим особам краще уясняти подальший зміст тексту і зрозуміти підсумкову вимогу)

Ввідна частина містить відомості про конкретну карну справу, що знаходиться у виробництві у уповноваженої посадової особи, про інакші дані, що дозволяють ідентифікувати його, і етапі попереднього розслідування. Наприклад: "У виробництві військової прокуратури Енського військового округу знаходиться карна справа N 577694 по обвинуваченню Чумкова И. Ю. в здійсненні злочину, передбаченого п. "а" ч. 2 ст. 105 УК РФ. 5 листопада 2005 року обвинувачений Чумков И. Ю. закінчив ознайомлення з матеріалами карної справи".

Норма права, вказуюча на можливість розгляди карної справи в одному з порядків судового розгляду, може бути вказана лише простим її цитуванням. Наприклад: "У відповідності з п. 1 ч. 5 ст. 217 УПК РФ обвинувачений має право клопотатися про розгляд карної справи судом з участю присяжних засідателів у випадках, передбачених п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ".

Умови, що дозволяють клопотатися про один з порядків судового розгляду, можуть бути викладені таким чином: "Чумкову И. Ю. пред'явлене обвинувачення в здійсненні злочину, передбаченого п. "а" ч. 2 ст. 105 УК РФ. Аналіз п. 1

ч. 3 ст. 31 УПК РФ дозволяє затверджувати, що карна справа по обвинуваченню особи у вказаному вище злочині підсудно суду середньої ланки і може бути розглянуто судом з участю присяжних засідателів".

Форма прохальної частини аналогічна іншому клопотанню. У цій частині викладається прохання про розгляд справи в конкретному порядку судового розгляду. Наприклад: "На основі вищевикладеного, керуючись ст. 8, 31, 217 УПК РФ

ПРОШУ:

Розглянути карну справу N 577694 по обвинуваченню Чумкова И. Ю. в здійсненні злочину, передбаченого п. "а" ч. 2 ст. 105 УК РФ, судом з участю присяжних засідателів".

Як і будь-який інший документ, клопотання про порядок судового розгляду повинне бути підписане заявником з вказівкою його процесуального статусу і розшифровкою прізвища.

Процесуальний статус, прізвище, ім'я, по батькові

Дата м. Енськ Розділ 2. Господарське товариство як корпоративний суб'єкт:  Розділ 2. Господарське товариство як корпоративний суб'єкт підприємницької діяльності: - Поняття і форми здійснення предприни- мательской деятельности.- Визначення і правові ознаки хозяй- ственного общества.- Класифікація господарських обществ.-53- - Організаційно - правові форми хозяй- ственних суспільств: визначення і
Господарська (комерційна) форма кредиту: При господарській (комерційної) формі кредиту кредиторами виступають:  Господарська (комерційна) форма кредиту: При господарській (комерційної) формі кредиту кредиторами виступають господарські організації (підприємства, фірми, компанії). Дану форму внаслідок історичної традиції досить часто називають комерційним кредитом, іноді вексельним кредитом,
8.4. Хозяйственнаядеятельностькакисточник доходовбюджетнихорганизаций:  8.4. Хозяйственнаядеятельностькакисточник доходовбюджетнихорганизаций: У умовах ринкових відносин всім бюджетним організаціям дозволена господарська діяльність, передбачена їх статутами. Ця діяльність дає їм власні доходи, які виступають як їх позабюджетні кошти і витрачаються всередині даних
НЕ ХОЧУТЬ МІНЯТИ СОЛНЦЕЗАЩИТНИЕ ОЧКИ: Перед поїздкою на морі купила в магазині солнцезащитние очки.:  НЕ ХОЧУТЬ МІНЯТИ СОЛНЦЕЗАЩИТНИЕ ОЧКИ: Перед поїздкою на морі купила в магазині солнцезащитние очки. Продавець розказала, що вони захищають від полисків (поляризовані), придатні для водіння автомобіля, але на наступний день я вирішила детальніше ознайомитися з даними моделями очок через
Хотілося б взнати, чому духовні пошуки і заняття по особовому:  Хотілося б взнати, чому духовні пошуки і заняття по особовому зростанню виявляються такими, що такими дорого коштують?: По правді говорячи, ніхто не може по-теперішньому часу відповісти на це питання, оскільки вартість послуг в будь-якій області, як правило, встановлюється пропонуючою ці послуги людиною відповідно до понесених ним витрат. Встановлюючи тариф за
Hong Kong Exchanges and Clearing Limited (HKEx): Це друга найбільша фондова біржа Азіатсько-Тихоокеанського регіону:  Hong Kong Exchanges and Clearing Limited (HKEx): Це друга найбільша фондова біржа Азіатсько-Тихоокеанського регіону після Токийської фондової біржі, п'ята по величині в світі. Здійснює торги акціями, облігаціями, деривативами, індексними і валютними фьючерсами. Сама HKEx освічена в 2000 р.
«Холодна» війна НАТО - американський життєвий простір:  «Холодна» війна НАТО - американський життєвий простір: Неймовірно, але саме Греція стала сценічним майданчиком для першої прямої конфронтації «холодної» війни, спровокованої не Сполученими Штатами, а Великобританією. З 1946 року внутрішня грецька політика була відмічена боротьбою за владу між