Головна   Всі книги

9.2. Угоди про розділ продукції як механізм залучення інвестицій

11 січня 1996 р. набрав чинності Закон об СРП. Уперше в Росії цивільно-правові відносини були поширені на мінерально-сировинну сферу, де введене паралельне існування двох режимів - публічно-правового і цивільно-правового - і встановлений кінець монополії дозвільної системи недропользования, що панувала в країні.

Завдяки Закону об СРП положення ст. 124 ГК РФ про можливість для держави виступати на рівних початках з інакшими учасниками відносин, регульованих цивільним законодавством, переведено в практичну площину, оскільки з'явився конкретний тип договорів зі своїм специфічним механізмом. Передбачений арбітраж, зокрема міжнародний, при договорах держави з недержавним інвестором.

Інвестиційні проекти, що реалізовуються в сфері недропользования, володіють особливими ризиками втрати капіталу. Підвищені геологічні, технічні ризики пов'язані з особливостями діяльності в енергосирьевих галузях. Однак самим значним ризиком для інвестора в Росії є її економічна і політична система. Багато які великі корпорації, що володіють необхідними фінансовими коштами, уникають вкладати їх в російську економіку. Це викликане багатьма причинами. Зокрема, множинність податків і інших обов'язкових платежів, високі податкові ставки, відсутність чіткого розділення повноважень між центром, регіональною і місцевою владою, невизначеність і нестабільність режиму зовнішньоторгівельних операцій, валютного регулювання, відсутність суворої платіжної дисципліни і інш.

Угоди про розділ продукції дозволяють вирішити бульшую частину подібних проблем. Статті 17 і 18 Закони об СРП містять стабілізаційну обмовку, що дозволяє зберегти комерційні результати реалізації угоди протягом всього терміну дії незалежно від змін законодавства. Основний законодавчий принцип, на якому заснована стабілізаційна обмовка, є в ст. 422 ГК РФ: якщо обов'язкові для сторін правила, що містяться в договорі, відповідали діючим в момент його висновку законодавчим і інакшим правовим актам, то вони зберігають силу і після їх подальшої законодавчої зміни. У законі, прийнятому після підписання угоди, може міститися вказівка на те, що він розповсюджується на відносини, виниклі з раніше укладених договорів. Тоді правила, регулюючі такі відносини в угоді, повинні бути змінені, і у відповідності з п. 2 ст. 17 Закони об СРП ці зміни не повинні порушити комерційні інтереси інвестора при підписанні угоди. У будь-якому випадку принцип зворотної дії закону повинен бути визначений в самому законі. Інакше він за загальним законодавчим принципом не буде застосовуватися до раніше укладених угод, які відповідали діючому на момент їх висновку законодавству.

Потрібно звернути особливу увагу на те, що в п. 2 ст. 422 ГК РФ мова йде тільки про один вигляд нормативних актів, які можуть мати зворотну силу - це закон буквально цього. Отже, нормативні акти, що приймаються федеральними органами виконавчої влади, виконавчими органами суб'єктів РФ і органами місцевого самоврядування, не можуть впливати на умови угод, навіть якщо включають в себе імперативні норми, що регламентують відносини сторін, і містять вказівки про обов'язкове застосування до правовідносин, виниклих до видання відповідних правових актів. Сторони мають право не застосовувати вказані норми, а керуватися умовами раніше укладеної угоди. Принцип пріоритету умов угоди над нормативними актами федеральних органів виконавчої влади, законодавчих і виконавчих органів суб'єктів РФ, органів місцевого самоврядування закріплений в п. 2 ст. 18 Закони об СРП. Дія цих актів не розповсюджується на інвестора у випадку, якщо вони встановлюють обмеження його прав, придбаних і здійснюваних ним відповідно до угоди, в тому числі погіршуючих комерційні результати його діяльності. У разі ущемлення прав, закріплених в угоді, але що відносяться до адміністративно-правових, діє положення п. 2 ст. 17 Закони об СРП, що передбачає збереження комерційних результатів в інтересах інвестора.

Згідно п. 2 ст. 17 Закони об СРП, якщо законодавством Російської Федерації, суб'єктів РФ і правовими актами органів місцевого самоврядування будуть встановлені норми, погіршуючі комерційні результати діяльності інвестора в рамках угоди, то в угоду вносяться зміни, що забезпечують інвестору комерційні результати, які могли бути ним отримані при застосуванні що діяли на момент укладення угоди нормативних актів. З вищесказаного можна зробити висновок, що ця норма відноситься тільки до нормативних актів, регулюючих адміністративні правовідносини, і не розповсюджується на положення угоди, регульовані ГК РФ.

Таким чином, у разі внесення змін в податкове, валютне, митне, експортне і інше законодавство, погіршуючих комерційні результати діяльності інвестора в рамках угод, в угоду повинні бути внесені зміни, що забезпечують інвестору комерційні результати, на які він розраховував при висновку СРП. Порядок внесення таких змін визначається угодою.

Однак законодавець не указав, чи розповсюджується на порядок прийняття таких змін абз. 2 п. 1 ст. 17 Закони об СРП, відповідно до якого всі зміни в умови угод, внесені по узгодженню сторін, вводяться в дію в тому ж порядку, що і сама угода. Швидше усього, відповідь буде позитивною. Тоді плюси стабілізаційної обмовки будуть перекриті складністю процедури її реалізації, особливо у разі затвердження умов угоди федеральним законом*(130).

Таким чином, найважливішою перевагою цієї форми інвестицій є встановлення правової стабільності договорів, що укладаються, причому не на обмежений стартовий період контракту (як при стабілізаційних або так званих дедушкиних обмовках при публічно-правових операціях), а на весь термін угоди.

Закон об СРП є основоположним правовим актом, регулюючим відносини, виникаючі при висновку, виконанні і припиненні угод про розділ продукції, і в ньому спеціально вказано: "У випадку якщо законодавчими актами Російської Федерації встановлені інакші правила, чим ті, які передбачені справжнім Федеральним законом, в сфері регулювання відносин, вказаних в пункті 1 справжньої статті, застосовуються правила справжнього Федерального закону" (п. 4 ст. 1).

Закон об СРП передбачає необхідність прийняття інших законів, зокрема, про перелік дільниць надр, право користування якими може бути надано на умовах розділу продукції. Для ефективної дії закону передбачено скоординувати законодавство, що все відноситься до даного питання, включаючи правові акти суб'єктів РФ, які "здійснюють законодавче регулювання своєї участі в угодах про розділ продукції" в межах повноважень, встановлених Конституцією РФ і федеральними законами.

Угоди про розділ продукції є особливою договірною формою недропользования в Російській Федерації. Суть їх зводиться до наступного: за умовами угод держава надає інвестору виняткові права на користування надрами на певній дільниці, а інвестор здійснює розробку наданих надр за свій рахунок і на свій ризик. З початку промислового видобутку мінеральної сировини інвестор дістає право на компенсацію своїх витрат на розробку родовища. Що Залишилася після відшкодування цих витрат продукція є прибутковою і підлягає розділу між сторонами (державою і інвестором) по умовах СРП. Інвестор зобов'язаний платити податок на прибуток зі своєї частки прибуткової продукції*(131).

Угода про розділ продукції встановлює юридичні рамки, містить умови (розроблені досить конкретно і детально), що визначають права і обов'язки інвестора - вітчизняного або іноземного, а також права і обов'язки держави.

У Законі об СРП вказується, що він регулює відносини, виникаючі в процесі висновку, виконання і припинення угод про розділ продукції, а також відношення, виникаючі в процесі пошуку, розвідки і видобутків мінеральної сировини, його транспортування, обробки, зберігання, переробки, використання, реалізації або розпоряджень інакшим образом, т. е.

весь комплекс проблем, пов'язаних з пошуком, виробництвом і реалізацією мінеральної сировини.

Закон об СРП детально визначає зміст угод про розділ продукції: його сторони, процедуру висновку, умови виконання робіт по угоді, порядок розділу продукції, державні гарантії прав інвесторів, відповідальність сторін, контроль за виконанням угоди, порядок дозволу суперечок сторін і т. д.

У ньому передбачена стабільність умов угоди. Закон охоплює весь "життєвий цикл" СРП, включаючи організацію тендера, переговори, оформлення, виконання і завершення робіт, забезпечує значну гнучкість у виробітку умов угод.

Угода про розділ продукції є нововведенням в російське законодавство. Такі види договорів не містяться в цивільному або інакшому російському законодавстві. Вони незвичайні як за своїм змістом, так і по субъектному складу.

Від імені держави виступають Уряд РФ і орган виконавчої влади суб'єкта РФ, на території якого розташована дільниця надр, що надається в користування. Інвесторами є "громадяни Російської Федерації, іноземні громадяни, юридичні особи і що створюються на основі договору про спільну діяльність і не маючі статусу юридичної особи об'єднання юридичних осіб, здійснюючі вкладення власних позикових або залучених коштів (майна і (або) майнових прав) в пошуки, розвідку і видобуток мінеральної сировини і що є користувачами надр на умовах угоди" (ст. 3 Закону об СРП).

З боку держави угоду підписують Уряд РФ і орган виконавчої влади відповідного суб'єкта РФ, останній може передати свої повноваження на підписання Уряду РФ і навпаки. У окремих випадках, наприклад, якщо надана дільниця надр розташована на континентальному шельфі Російській Федерації і (або) в межах її виняткової економічної зони, угода підписує Уряд РФ за домовленістю з органом виконавчої влади суб'єкта РФ, на території якого будуть виконуватися передбачені угодою роботи, в "частині, що стосується питань, які відносяться до ведіння цього суб'єкта" (п. 4 ст. 6 Закони об СРП).

Стаття 16 Закону об СРП, озаглавлену "Передача прав і обов'язків по угоді", передбачає, що інвестор має право передати (повністю або частково) свої права і обов'язки по угоді будь-якій юридичній особі або будь-якому громадянинові тільки із згоди держави при умові, якщо ці обличчя мають в своєму розпорядженні ресурси і досвід управлінської діяльності, необхідні для виконання робіт по угоді.

У відповідності зі ст. 9 Закону об СРП, озаглавлену "Право власності інвестора на зроблену продукцію", частина зробленої продукції належить інвестору на праві власності. Ця продукція може бути вивезена з митної території Російській Федерації на умовах угоди відповідно до Митного кодексу РФ.

Предмет регулювання Закону об СРП складають відносини, що складаються в процесі розвідки, видобутку і використання надр і що визначають розпорядження зробленою продукцією. Складність, різноманіття і відома новизна відносин, виникаючих при видобутку мінеральної сировини, зумовили ускладнену, "зарегулированную", з наявністю багатьох імперативних норм, процедуру висновку таких угод, яку багато які піддають критиці.

Процедура і порядок висновку угод детально регулюються ст. 6 Закону об СРП. У цій статті спеціально вказується, що такі угоди полягають відповідно до законодавства РФ. Ця вказівка має значення і важлива в тому випадку, коли інвестором є іноземна юридична особа або іноземний громадянин і коли міг би встати питання про вибір права. Стаття 6 знімає це питання і не дає можливості застосувати інакше право, крім російського.

У ст. 6 Закону об СРП говориться, що угоди укладаються державою з переможцем конкурсу або аукціону на умовах конкурсу або аукціону, які є обов'язковими для сторін. У цьому випадку угода підписується сторонами в обумовлені терміни, але не пізніше ніж через рік від дня оголошення результатів конкурсу або аукціону.

Чітке визначення в законі цивільно-правового характеру угод про розділ продукції, розмежування дії Закону об СРП і Закону про надра багато в чому могли б сприяти притоці інвестицій, оскільки інвестор виправдано вважає, що його інтереси значно надійніше захищені коштами і методами цивільного права. У цивільно-правових відносинах інвестор і держава є рівноправними суб'єктами.

У той же час законодавством зроблений ряд істотних обмовок, що являють собою реальні обмеження для інвесторів. Зокрема, збережений порядок затвердження парламентом як перечней за родовища, які можуть розроблятися на умовах угод про розділ продукції, так і самих укладених угод. Встановлена квота: в режимі СРП можуть розроблятися не більше за 30% розвіданих і врахованих державним балансом запасів корисних копалин. Російським резидентам надані привілеї в ув'язненні контрактів з компаніями, реалізуючий СРП. Зокрема, не менше за 80% працівників, задіяну у виконанні проектів, повинні бути російськими громадянами; на російських підприємствах повинне бути розміщено не менше за 70% загальних суми замовлень на обладнання, технічні засоби і матеріали, необхідну для здійснення проектів. Передбачений також пріоритет вітчизняних постачальників при придбанні на конкурсній основі нової техніки і впровадженні прогресивних технологій.

Оцінюючи доцільність збереження названих обмежень і перспективи подальшої зміни законодавства об СРП, необхідно вирішити принципове питання про статус подібних угод. Думки експертів розділилися. Згідно з однією точкою зору, СРП - найбільш перспективний шлях залучення інвестицій в добувні галузі, в зв'язку з чим оптимальний напрям вдосконалення законодавства полягає в збільшенні (або повному скасуванню) квоти на розробку запасів корисних копалин і відмову від інакших обмежень. Прихильники іншої точки зору вважають, що СРП повинні являти собою виключення з правила і полягати лише у випадках, коли мова йде про особливо капіталомісткі проекти, насамперед стартові. Тобто режим СРП розуміється як свого роду пільга, що надається інвесторам і що дозволяє їм здійснювати проекти, не рентабельні в умовах загального податкового режиму.

Статус СРП як виключення з правил фактично закладений в чинному законодавстві. За такою логікою знаходять своє обгрунтування і встановлення квот на розробку ресурсів, і складність процедури затвердження проектів, допущених до розробки на умовах СРП, і специфічні вимоги до інвестора відносно залучення російської робочої сили і постачальників. Фактично ці вимоги трактуються законодавцями не як додаткові обмеження, а як зустрічні поступки, що надаються інвестором в обмін на більш пільговий режим діяльності.

Подібне трактування має під собою певні основи. Хоч режим СРП сам по собі не пільга, а специфічний метод стягування податків, реально він більш вигідний інвестору, ніж діючий податковий режим. Разом з тим пред'явлення додаткових вимог до іноземного інвестора - крок, що суперечить меті застосування режиму СРП, яка полягає в створенні стимулів більш інтенсивної притоки капіталів в добувні галузі російської економіки. Самі ці вимоги цілком раціональні з точки зору збільшення позитивних екстернальних ефектів від діяльності іноземних інвесторів на російській території (передусім завдяки зростанню доходів, зайнятих на нових робочих місцях, і розширенню попиту на вітчизняну продукцію, а як наслідок - і мультипликативному зростанню податкових надходжень). Однак вимоги про обов'язкове залучення російських постачальників і робочої сили являють собою бар'єр на шляху інвестиційних проектів, впливаючи на рівень витрат інвесторів. Не випадково анулювання цих вимог - умова приєднання країни до ВТО відповідно до Угоди про інвестиційні заходи, пов'язані з торгівлею (TRIMS)*(132). Скорочення можливостей залучати ресурси по низькій ціні:  Скорочення можливостей залучати ресурси по низькій ціні: До 1980 року банкам було заборонено виплачувати відсотки по чекових депозитах, а граничний відсоток по строковий внескам (згідно з Інструкцією Q) міг лише трохи перевищувати 5%. До 1960-х років такі обмеження були вигідні для банків, оскільки
Скорочення традиційних банківських операцій в інших розвинених країнах:  Скорочення традиційних банківських операцій в інших розвинених країнах: У інших розвинених країнах також сталося скорочення об'ємів традиційних банківських операцій, викликане тими ж причинами, що і в США, - банки втратили монополію на залучення депозитів. Фінансові інновації і спроби уникнути регулювання
1. Скорочення секьюритизації інвестицій в нерухомість:  1. Скорочення секьюритизації інвестицій в нерухомість: На фоні загального скорочення інвестицій в нерухомість, спровокованого американською іпотечною кризою ( даним за перші два місяці 2008 року інвестиційна активність в США, Канаді і Австраліїснізілась більш ніж на 70% в порівнянні з
СКОРОЧЕННЯ ЦИВІЛЬНОГО СПОЖИВАННЯ ПІД ЧАС ВІЙНИ:  СКОРОЧЕННЯ ЦИВІЛЬНОГО СПОЖИВАННЯ ПІД ЧАС ВІЙНИ : Серйозним чинником, що тимчасово ослабляв тенденції до обідніння в країнах, що воювали, було скорочення цивільного споживання шляхом державного регулювання. Якби не було примусового скорочення цивільного споживання у час
Сохраняемость: властивість виробу зберігати справність і надійність у визначених:  Сохраняемость: властивість виробу зберігати справність і надійність в певних умовах і транспортування. Для передбачення відмов в майбутньому необхідні фактичні дані про частоту відмов за час використання обладнання за призначенням. При обробці
Збереження існуючого рівня зайнятості: Як і у випадку зі сталелитейной промисловістю США, авторитетні:  Збереження існуючого рівня зайнятості: Як і у випадку зі сталелитейной промисловістю США, авторитетні компанії і їх працівники, особливо в країнах з високим рівнем оплати труда, часто зазнають загрози з боку країн з лишком дешевої робочої сили. Для того, щоб не допустити
Збереження даних: Перед початком збереження або відновлення даних потрібно закрити:  Збереження даних: Перед початком збереження або відновлення даних потрібно закрити програму В іншому випадку на екран буде виведеносообщение, застережливе про помилку (мал. 8.3). Діалогове вікно Збереження даних призначене для установки параметрів процесу