На головну сторінку   Всі книги

Серед адвокатів існує думка про те, що при роботі по карних справах від них потрібно менше навиків юридичного листа і знань правил, прийомів і коштів юридичної техніки, чим при роботі по цивільних справах

Серед адвокатів існує думка про те, що при роботі по карних справах від них потрібно менше навиків юридичного листа і знань правил, прийомів і коштів юридичної техніки, чим при роботі по цивільних справах.

Однак аналіз уголовнопроцессуального законодавства і змісту вимоги до сумлінності здійснення захисту і представництва свідчить про помилковість цієї думки. Умови і специфіка роботи адвоката по карній справі вимагають від нього здібності до детального аналізу безлічі фактичних обставин справи, уміння викласти їх доступним для розуміння адресатом способом, четкой і переконливої аргументації в правоті своєї позиції, бездоганної логіки у висновках.

Серед передбаченої УПК РФ документів, яка може бути використані оборонцем або представником з метою реалізації своїх функцій по карній справі, можна виділити наступні: заяви, клопотання, жалоби, зауваження, заперечення, пропозиції по формулюванню питань, що дозволяється судом при постанові вироку.

До документів, які прямо не передбачені УПК РФ, але які також можуть використовуватися оборонцем і представником по карній справі, відносяться: адвокатські запити, примирлива угода, протоколи опиту осіб з їх згоди і деякі інші. Крім того, з метою захисту інтересів особи, що представляється адвокат може звертатися до Конституційного Суду РФ з питання про відповідність закону, застосованого або належного застосуванню в конкретній карній справі, Конституції РФ і в Європейський суд по правах людини у разі порушення прав, передбачених Європейською конвенцією про захист прав людини і основних свобод, вичерпання всіх внутрішньодержавних коштів захисту і дотримання інакших умов прийнятності жалоби.

До деяких з вказаних вище документів закон пред'являє формальні вимоги, наприклад, до клопотання про виключення доказів (ст. 235 УПК РФ), апеляційній (ст. 363 УПК РФ) і касаційній (ст. 375 УПК РФ) жалоб і т. д. До інших - закон формальних вимог не пред'являє, але є неформальні, т. е. не закріплені в яких-небудь нормативно-правових актах, але вироблені корпоративним професійним звичаєм і (або) практикою правозастосування вимоги (наприклад, до заперечень на жалоби по карній справі, зауважень на протокол (ст. 260 УПК РФ), до клопотання про проведення слідчих дій і т. п.).

Як показує практика, виконання вимог до форми документів не викликає особливих складностей у адвокатів, чого не скажеш про зміст, структуру документа і логіку аргументації. Останнє прямо пов'язане з типом професійного юридичного мислення, яке характеризується особливою предметно-цільовою спрямованістю і специфічними схемами міркувань.

Традиційно прийнято виділяти два принципово різних типу юридичного мислення:

1) романо-німецький, де юридичне міркування і аргументація будуються на основі додатку відомих норм закону до різноманітних фактів;

2) англосаксонський, де юридичне міркування і аргументація засновані на відшуканні прецеденту, найбільш відповідного встановленим фактам, а у разі його відсутності, створення нового.

Юрист, діючий в системі романо-німецького права, де дотримується принцип первинності законодавства і вторичности судової практики, мислить дедуктивно, від загального до приватного. Його задача - визначити коло фактів, необхідних для рішення справи, проаналізувати їх властивості; вибрати норму права, яка повинна бути встановлена в основу справи, що розглядається, і ухвалити рішення, зв'язуюче норму права з конкретним випадком. Юрист розраховує передусім на закони, на їх однозначне значення, той, що виявляється при тлумаченні, і гарантує надійність застосування норм справедливістю своїх думок і тонкістю свого аналізу.

См.: Губаева Т. В. Язик і право. М., 2004. С. 16.

У системі англосаксонского права, де очолююча роль признається за судовим прецедентом, логіка інакша. Юридичне мислення індуктивне, здійснюється від приватного до загального, оскільки формулювання, що використовуються законодавцем вважаються принципово відкритими для переусвідомити, наповнення новим змістом.

См.: Леви Е. Введеніє в правове мислення. М., 1995. С. 13.

У сучасних умовах в Росії спостерігається зближення романогерманской і англосаксонской правових систем, що безпосередньо впливає і на розвиток логіки правового мислення. Зокрема, 5 травня 1998 р. Росія ратифікувала Європейську конвенцію про захист прав і основних свобод, що спричинило можливість звертання до міжнародних органів судового захисту - Європейський суд по правах людини - і визнання правових положень, виражених в його рішеннях і постановах, частиною правової системи Росії. Крім того, Конституційний Суд РФ в своїх рішеннях використовує раніше вироблені їм самим і Європейським судом по правах людини правові позиції, що також свідчить про необхідність використання в деяких документах адвоката аргументації, що використовується юристами англосаксонского типу юридичного мислення.

См.: ч. 4 ст. 15 Конституції РФ, Постанова Пленуму ВР РФ від 10 жовтня 2003 р. N 5 "Про застосування судами загальної юрисдикції загальновизнаних принципів і норм міжнародного права і міжнародних договорів Російської Федерації" // ВПС РФ. 2003. N 12.

"За підрахунками експертів на 2002 р., таке відсилання містилося в мотивувальній частині 180 рішень (82 постановах і 98 визначеннях) і вплинуло на остаточні висновки, що викладаються в резолютивній частині про відповідність або невідповідність Конституції оспорюваних нормативних актів" (див.: Чернишева О. С.

Реалізація конституційного права особистості на судовий захист в Європейському суді по правах людини: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 13).

Аналіз романо-німецького типу юридичного мислення дозволяє зробити деякі висновки, на яких надалі будуть побудовані рекомендації по використанню правил, прийомів і коштів юридичної техніки при роботі російського адвоката по карних справах:

1. Назва юридичного документа повинна буквально відповідати назві, вказаній в законі.

2. При аргументації необхідно викладати правову норму цілком або необхідні її частини для обгрунтування своїх висновків, а не просто робити посилання на неї.

3. При викладі правової норми потрібно давати її тлумачення, бажано офіційне, для чого використати правові позиції Конституційного Суду РФ і Європейського суду по правах людини.

4. Логіка міркування в юридичному документі повинна будуватися від фактів до норми. За описом обставин повинна слідувати норма, регулююча дані правовідносини; аргументація, підтверджуюча обгрунтованість її застосування; і рішення, що пропонується.

5. При описі якої-небудь обставини потрібно обмежуватися лише відомостями, які повинні використовуватися для підтвердження можливості і необхідності використати саме цю норму закону.

6. При аргументації повинні використовуватися тільки встановлена законом або загальновизнана юридична термінологія. Заохочується використання юридичного кліше.

Крім цього при підготовці юридичного документа адвокату потрібно враховувати і інакші обставини. По-перше, у відповідності зі ст. 7 УПК РФ всі рішення державних органів і посадових осіб по карній справі повинні бути законними, обгрунтованими і вмотивованими. Це передбачає фактичне і правове обгрунтування рішень, що приймаються і "не допускає відмову судів і інакших правоприменительних органів і посадових осіб від розгляду і оцінки всіх доводів заяв, клопотання або жалоб учасників карного судочинства, а також мотивування своїх рішень шляхом вказівки на конкретний, достатній з точки зір принципу разумности, основи, по яких ці доводи відкидаються розглядаючим відповідне звертання органом або посадовою особою".

Визначення Конституційного Суду РФ від 25 січня 2005 р. N 42-0 "По жалобах громадян Астахова Павле Олексійовича, Замошкина Сергія Дмітрієвича, Карцевой Віри Костянтинівни і Костанова Юрія Артемовича на порушення конституційних прав і свобод положеннями статей 7 і 123, частини третьої статті 124, статей 125, 388 і 408 Уголовнопроцессуального кодекси Російської Федерації" // ВКС РФ. 2005. N 4. Про вимоги до обгрунтування і мотивування правоприменительних органів див. також: Визначення

Конституційного Суду РФ від 8 липня 2004 р. N 237-0 "По жалобі громадянина Воськресова Миколи Михайловича на порушення його конституційних прав частиною першої статті 388 і частиною третьої статті 408 Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації" // ВКС РФ. 2005. N 1.

По-друге, у відповідності зі ст. 123 УПК РФ практично будь-яка дія (бездіяльність) і рішення державного органу і посадової особи можуть бути оскаржені у встановленому порядку учасниками карного судочинства і інакшими особами.

Адвокати повинні використати ці законодавчі встановлення при складанні документів по карній справі. Вказуючи в документі найбільш повну, розгорнену і переконливу аргументацію, адвокат полегшує прийняття рішення уповноваженою посадовою особою і одночасний з цим робить скрутним відмову в задоволенні домагань. У випадку, якщо така відмова все ж пішла, викладена в документі адвоката аргументація дозволить найбільш грамотно і переконливо довести неспроможність або необгрунтованість винесеного рішення.

Вказані правові положення позволяютдать адвокатам деякі рекомендації:

1) позиція або прохання, викладена в документі, повинна бути аргументована, і чим більше аргументів приведено, тим складніше відмовити в його задоволенні і легше відстояти при оскарженні;

2) складаючи документ, адвокат повинен "тримати в голові" контраргументи процесуального противника і, випереджаючи його, не дозволяти їх використати в рішенні шляхом додаткової аргументації власної позиції;

3) при складанні документа рекомендується використати "презумпцію відмови в його задоволенні", яка означає, що на етапі розробки документа адвокат повинен готуватися до оскарження рішення про відмову в його задоволенні.

Використовуючи вказані вище висновки і рекомендації, розглянемо особливості застосування правил, прийомів і коштів юридичної техніки до клопотання і заяв, що складається адвокатами при роботі по карних справах. Розгляд саме цих документів пов'язаний з тим, що вони є найбільш поширеними способами захисту інтересів довірителів по карній справі і тому представляють інтерес.

Враховуючи значне число, а в деяких випадках і необмежене коло питань, по яких можуть бути складені документи одного вигляду, зупинимося на найбільш складних і значущих різновидах документів.

1. СЕРЕДНЯ ЗМІННА: У середньої змінної є плюси і мінуси Мінус в тому, що вона зазделегідь:  СЕРЕДНЯ ЗМІННА: У середньої змінної є плюси і мінуси Мінус в тому, що вона зазделегідь не говорить вам, що наближається зміна тренда. Плюс в тому, що вона допоможе вам визначити, чи рухається існуючий тренд, і підтвердити, коли сталася зміна тренда Було
Середня схильність до споживання (АРС): показує, яка частина доходу, що розташовується використовується на:  Середня схильність до споживання (АРС): показує, яка частина доходу, що розташовується використовується на споживання: АРС = споживчі витрати / дохід =, що розташовується C / Y.
Середня реальна вартість всіх ресурсів банку: розраховується по формулі середньозважений виходячи з реальної ціни:  Середня реальна вартість всіх ресурсів банку: розраховується по формулі середньозважений виходячи з реальної ціни кожного вигляду ресурсів і його питомої ваги в загальному їх об'ємі, включаючи власні (безкоштовні) ресурси банку: З = Сцб х q 1+ Смбк X q2 + Свв X q3 + Сивий х q4, де Сцб - середня ціна
Середня квадратическая помилка коефіцієнта регресії:  Середня квадратическая помилка коефіцієнта регресії: mb; =1 - Ryx1.. xm *. 1о лІ1 - R2 1 л/n - m -1x^ V х;x1.. xmгде:. oy - середнє кавдратическое відхилення для ознаки у; ox - середнє квадратическое відхилення для ознаки xi; R yx1_.xm - коефіцієнт детерминації для рівняння
Середній коефіцієнт еластичності: Е показує, на скільки відсотків в середньому по сукупності:  Середній коефіцієнт еластичності: Е показує, на скільки відсотків в середньому по сукупності зміниться результат у від своєї величини при зміні чинника х на 1 % від свого значення.
4.3. Середньозважений вартість капіталу: Будь-яка комерційна організація фінансує свою діяльність, в тому:  4.3. Середньозважений вартість капіталу: Будь-яка комерційна організація фінансує свою діяльність, в тому числі інвестиційну, з різних джерел. Як плата за користування авансованими в діяльність організації фінансовими ресурсами вона сплачує відсотки, дивіденди,
Середньострокова фінансова допомога,: що надається на термін від 2 до 5 років при умові проведення заходів по:  Середньострокова фінансова допомога,: що надається на термін від 2 до 5 років при умові проведення заходів по стабілізації валюти, затверджених Радою Міністрів ЕЕС (контроль за їх використанням здійснюють Європейська комісія і Валютний комітет ЕЕС). Для цього вигляду кредиту кожній країні