На головну сторінку   Всі книги

з 3. Торгові товариства (партнерства)

Торгові товариства (партнерства) розглядаються у всіх зарубіжних правопорядках як історично перша форма здійснення підприємницької діяльності, що являє собою об'єднання осіб (персональне об'єднання).

Сьогодні така форма організації підприємництва не має широкого поширення.

У одних державах правове положення торгових товариств (партнерств) визначене тільки нормами торгових кодексів (наприклад, в Німеччині, Франції і Італії), в інших нарівні з торговим кодексом діють спеціальні закони, в третіх діяльність товариств (партнерств) регулюють лише спеціальні закони (наприклад, спеціальні закони про товариства були прийняті в США і Англії, в Фінляндії правове положення товариств визначене Законом про товариства 1988 р.).

Торгове товариство характеризується наступними рисами.

По-перше, товариство є добровільним договірним об'єднанням декількох осіб, тому засновницьким документом товариства є тільки засновницький договір (в деяких зарубіжних країнах такий договір називається «товариським» або «партнерським»).

По-друге, метою торгового товариства є видобування прибутку з спільної підприємницької діяльності, здійснюваної учасниками товариства від імені товариства. Цим торгові товариства відрізняються від цивільних товариств, регульованих нормами цивільного законодавства. Наприклад, в Німеччині норми про повні цивільні товариства містяться в ГГК, а норми про торгові товариства - в ГТК.

Цивільні товариства створюються для спільного здійснення такої діяльності, яка сама по собі не є підприємництвом (торгівлею або інакшим бізнесом) в тому значенні, яке вкладається в це поняття торговим законодавством зарубіжних країн. Наприклад, таке товариство може бути створене для спільного будівництва якого-небудь об'єкта для загальних потреб учасників товариства.

Цивільне товариство, як правило, оформляється письмовим документом - договором, в якому визначаються основні умови і цілі спільної діяльності. До числа найважливіших умов відносяться принципи розподілу доходів і витрат, а також можливих збитків.

Ведіння справ і управління справами товариства здійснюється всіма його учасниками за загальною згодою, якщо в договорі учасники не указали, що доручають і довіряють одному з них ведіння спільних для всіх партнерів справ. У відносинах з третіми особами дії кожної з партнерів передбачаються що здійснюються від імені всіх учасників товариства.

Всі правопорядки континентальної правової системи передбачають два вигляду торгових товариств: повне товариство і командитне товариство.

Повне товариство - це об'єднання декількох осіб для ведіння спільної діяльності під єдиною фірмою.

Повне торгове товариство {die offene Handelsgesellschaft - OHG) визначене ГТУ як таке товариство, мета якого полягає в здійсненні торгової діяльності під єдиним фірмовим найменуванням і учасники якого за зобов'язаннями товариства несуть перед кредиторами безпосередню і необмежену відповідальність. Оскільки метою повного товариства є здійснення торгової діяльності, воно розглядається як повний комерсант.

Відповідно до ФТК повного товариства {societe en піт collectif) є компанія, члени якої виступають як комерсанти і несуть за зобов'язаннями товариства (в тому числі і по боргах) необмежену і солідарну відповідальність.

Повне товариство характеризується наступними відмінними рисами.

По-перше, будь-який з учасників повного товариства діє від імені товариства загалом, т. е. підприємницька діяльність учасників товариства признається діяльністю самого товариства. Оскільки учасники товариства зобов'язуються сприяти досягненню спільної мети, законодавства встановлюють заборони на конкуренцію з товариством. Наприклад, в ГТК записано, що учасники товариства підкоряються так званому «загальному боргу вірності», який забороняє учасникам конкурувати з самим товариством. Це має на увазі для них

заборону на здійснення операцій в сфері діяльності товариства без згоди всіх інших його членів, а також на участь в будь-якому іншому торговому суспільстві, що має однорідну з повним товариством сферу діяльності.

По-друге, учасники повного товариства несуть солідарну і необмежену відповідальність всім своїм майном по боргах товариства. Європейські законодавства визначають, що правила про відповідальність учасників повного товариства по його боргах діють не тільки в період існування товариства, але і ще протягом п'яти років після його ліквідації. У разі виходу з товариства одного з учасників він також продовжує нести відповідальність за зобов'язаннями товариства протягом п'яти років з моменту реєстрації в торговому реєстрі його виходу.

Деякі європейські держави визнають за повним товариством статус юридичної особи (наприклад, Франція, Італія), а інші не розглядають його як таке (Німеччина, Швейцарія). Так, по німецькому праву повне товариство не є юридичною особою, т. е. не володіє правосуб'єктністю. Це так зване солідарне товариство, в якому його майно належить всім учасникам на праві загальної спільної власності. Тому з точки зору внутрішніх відносин повне товариство вважається створеним з моменту укладення засновницького договору. Разом з тим у відповідності з ГТУ повне товариство повинне бути зареєстроване в торговому реєстрі під загальною фірмою і тільки з цього моменту може вступати у відносини з третіми особами. Саме реєстрація товариства в торговому реєстрі означає завершення його створення.

У тих країнах, де товариства не розглядаються як юридична особа, при пред'явленні претензій кредитор може вирішувати, чи буде він звертатися до повного товариства, до окремого учасника товариства або до всіх товаришів.

Засновниками повного товариства можуть бути і фізичні, і юридичні особи. Яких-небудь спеціальних вимог європейське законодавство до них не встановлює. Виключення складає Франція, відповідно до законодавства якої учасники повного товариства мають статус комерсанта. По торговому праву Німеччині дрібні комерсанти, а також дрібні ремісники і особи, що займаються кустарним промислом, не володіють правом на створення повного товариства.

Відносини учасників повного товариства між собою визначаються насамперед положеннями засновницького договору, при цьому в основі лежить принцип свободи договірних відносин (інакшими словами, учасники мають право в рамках договору відхилятися від законодавчих розпоряджень). У засновницькому договорі повного товариства передбачаються: назва товариства; його місцезнаходження; мета і предмет діяльності; термін, на який товариство створюється; розмір складочного капіталу; порядок внесення і розміри внесків товаришів. Для створення повного товариства необхідно як мінімум два засновники. Вимог до граничної чисельності учасників зарубіжні законодавства не містять, але оскільки в основі повного товариства лежать договірні-довірчі відносини, воно не може мати велику чисельність.

Зарубіжні законодавства не встановлюють яких-небудь вимог до розміру і порядку оплати складочного капіталу. Встановлене лише те, що учасники повинні внести узгоджені суми в рахунок оплати пая. Відповідно до німецького Торгового кодексу, якщо один з учасників не внесе свій грошовий пай у встановлений термін, він зобов'язаний сплачувати відсотки з того дня, на який було намічено внесення внеску. У рахунок оплати пая може бути внесений матеріальний або будь-який інакший внесок.

Учасник повного товариства не може вільно передавати пай іншим особам - для цього необхідно отримати згоду всіх інших учасників. За порушення цієї вимоги французьке законодавство встановлює карну відповідальність у вигляді позбавлення свободи або у вигляді штрафу в розмірі 5 млн франків.

Вибуваючий учасник повного товариства продовжує нести відповідальність по боргах товариства протягом п'яти років, а нові учасники, що приймаються в товариство несуть відповідальність і за зобов'язаннями, виниклими до їх вступу.

Прибуток і збитки в повному товаристві розподіляються пропорціонально внескам. ГТК містить імперативну норму, що стосується порядку розподілу прибутку: кожний учасник отримує спочатку суму в об'ємі 4 % від його пая в загальному капіталі, а залишок прибутку і можливі збитки розподіляються відповідно до кількості учасників.

Порядок ведіння справ повного товариства визначається засновницьким договором. Відповідно до німецького законодавства повне товариство розглядається як самоуправляемая організація (т. е. функцію управління виконує один або трохи учасників; покладання цих функцій не на учасника товариства недопустиме). Французьке законодавство, навпаки, допускає, що управління товариством здійснюють один або трохи керівників, які можуть і не бути учасниками товариства. При цьому якщо вони не є учасниками товариства, то статус комерсанта вони не придбавають. Їх повноваження визначаються в засновницькому договорі.

У країнах загального права торгові товариства іменуються партнерствами. У США і Англії повні товариства називаються партнерствами з необмеженою відповідальністю {generalpartnership). Їх діяльність регулюється в Англії Законом про партнерство 1890 р. (Partnership Act), в США- Одноманітним законом про партнерство 1914 р. в редакції 1992 р. (Uniform Partnership Act).

Повне товариство в Англії і США не має статусу юридичної особи і являє собою об'єднання осіб, засноване на договорі. Учасниками партнерства можуть бути як фізичні, так і юридичні особи, ті, що об'єдналися на основі партнерського (засновницького) договору з метою видобування прибули. Таке об'єднання називається фірмою і не має статусу юридичної особи. Договір про створення фірми повинен бути укладений в письмовій формі і не потребує державної реєстрації.

Кожний партнер може виступати в комерційному обороті як від власного імені, так і від імені і в інтересах інших партнерів, а також фірми загалом (в ролі так званого агента). Партнери несуть солідарну необмежену відповідальність по боргах фірми.

У США повне товариство розглядається як не пов'язане особливою формальністю договірне об'єднання осіб для здійснення діяльності, направленої на видобування прибутку. Донедавна для реалізації відповідальності по боргах товариства кредитори повинні були пред'являти вимоги до кожного учасника товариства. Однак в цей час в ряді штатів визнано, що «позови можуть пред'являтися до самого товариства і товаришів як таким під його найменуванням».

Командитне товариство (просте командитне товариство) також являє собою об'єднання осіб, створене на основі договору між ними для спільної підприємницької діяльності.

У відповідності з ГТК товариство, метою якого є заняття торговим промислом під загальною фірмою, є командитним товариством {Kommanditgesellschaft - KG), якщо у одного або трохи учасників відповідальність перед кредиторами товариства обмежується сумою певного майнового внеску, в той час як для інших учасників обмеження відповідальності не встановлено.

Згідно ФТК просте командитне товариство (des societes а responsabilite limitee) - це компанія на паях, в яку входять два типи учасників: 1) один або трохи неповних учасників (командитистів), несучих ризик збитків пропорціонально розмірам своїх внесків, а не по статусу комерсанта; 2) один або трохи повних учасників, що мають статус членів з повною відповідальністю, т. е. що є комерсантами з необмеженою і солідарною відповідальністю і що відповідають всім своїм майном за зобов'язаннями товариства.

Командитист не має права на ведіння справ товариства. Як і будь-який учасник товариства, він зобов'язаний дотримувати борг вірності, однак на нього не розповсюджується заборона на конкуренцію з товариством.

Командитист має право на участь в прибутку пропорціонально розміру свого внеску. Він може поступитися паєм повним товаришам або третім особам із згоди всіх повних товаришів.

Засновницьким документом командитного товариства є засновницький договір (договір про товариство), який підписується всіма учасниками товариства: і повними, і командитистами.

Аналогом європейського командитного товариства в США і в Англії є товариство (партнерство) з обмеженою відповідальністю {limited partnership), статус якого визначений в США Одноманітним законом про партнерство з обмеженою відповідальністю 1916 р. в редакції 1976 р. і 1985 р., а в Англії - Законом про партнерство з обмеженою відповідальністю 1907 р.

Як і в європейських державах, партнери таких товариств утворять дві групи. У першу входять ті партнери, які несуть по боргах товариства необмежену солідарну відповідальність, в той час як відповідальність учасників другої групи обмежена - вони несуть ризик втрати своїх внесків.

Товариство з обмеженою відповідальністю діє на основі договору. Однак для застосування правил про обмежену відповідальність відносно деяких партнерів товариство повинне бути зареєстроване в Реєстрі компаній. Відсутність реєстрації не перешкоджає діяльності такого партнерства, однак до здійснення реєстрації кожний партнер буде мати статус повного.

За загальним правилом партнери з обмеженою відповідальністю не беруть участь в управлінні справами фірми, однак якщо такий партнер, незважаючи на положення договору і факт вказаної реєстрації, фактично все ж стане прямо або непрямо брати участь в управлінні, то його відповідальність буде повною, а не обмеженою.

Своєрідною формою командитного товариства в Німеччині є товариство, в якому як єдиний учасник з повною відповідальністю виступає товариство з обмеженою відповідальністю (GmbH@CoRG). В такому товаристві багато членів-командитистів (фізичних осіб), часто це учасники товариства з обмеженою відповідальністю, яке є повним товаришем.)( ТОВ керує справами такого командитного товариства, представляє його у всіх відносинах з третіми особами і несе необмежену відповідальність по боргах командитного товариства, які є і боргами ТОВ.)( Командитисти по боргах товариства не відповідають, а несуть ризик збитків в межах своїх внесків.)(

Серед інших видів товариств потрібно назвати негласне товариство, під яким розуміється майнова участь однієї особи в бізнесі іншого, при цьому така участь невідомо третім особам і не оголошено публічно.)(

ГТУ визначає негласне товариство як таку участь, при якій «негласний учасник бере участь своїм внеском в торговому промислі, який здійснює інший, передає цей внесок так, що він переходить в майно власника даного промислу».)( Мета негласного товариства - отримання і розподіл прибули.)( Тому в кінці кожного господарського року негласному учаснику виплачується належна йому частка прибутку.)( Відповідальність такого учасника обмежена розмірами його внеску.)(

Негласним товариством є передбачене Італійським цивільним кодексом об'єднання осіб, засноване на участі (на договорі).)( Його сторонами є:)( сторона, що приєднує до своєї діяльності (за загальним правилом юридична особа - підприємець), і сторона що приєднується (частіше за все ця фізична особа).)( Участь що приєднується (вкладника) є негласним.)( Управління таким об'єднанням здійснює приєднуюча сторона.)( Договором може бути встановлено, яким чином вкладник здійснює контроль за діяльністю об'єднання і отримує звіти про його діяльність.)( В тій мірі, в який вкладник бере участь в доходах, він бере участь і в збитках, але покриває їх тільки в межах внеску.)(

В США особливим виглядом товариства (партнерства) є так звані професійні корпорації.)( Вони створюються по) професійному принципу, об'єднують юристів, фінансистів, аудиторів, лікарів і обличчя інших спеціальностей і поєднують риси корпорації і партнерства. У таких партнерствах партнери несуть необмежену відповідальність, а паедержатели (акціонери) - ризик збитків в межах вартості паїв (акцій). ТОВАРИСТВО: Правління на свою відповідальність керує справами товариства з:  ТОВАРИСТВО: Правління на свою відповідальність керує справами товариства з урахуванням інтересів як самого товариства, так і його членів. Правління обирається членами товариства на невизначений термін і складається звичайно з одного або декількох осіб. У
Товар і його рівні: З точки зору економічної теорії, товар - це продукт труда,:  Товар і його рівні: З точки зору економічної теорії, товар - це продукт труда, вироблений для продажу. З позицій маркетингу більш важливим в товарі є його споживна вартість. Товар - весь, що може задовольнити потребу і пропонується ринку з метою
Товар і його властивості: Ключовою категорією товарного виробництва є товар.:  Товар і його властивості: Ключовою категорією товарного виробництва є товар. Існують різні розуміння його суті. Звернемося хоч би до двох з них. У марксистській теорії товар розглядається як корисний че - ловеку продукт труда, призначений для продажу.
ТОВАР: економічна категорія, продукт труда, зроблений для:  ТОВАР: економічна категорія, продукт труда, вироблений для задоволення суспільних потреб шляхом обміну або купівлі-продажу. Розрізнюють товар споживчого призначення, що використовується для задоволення потреб населення, і товар
Тотальний контроль: У Хьюза була манія все тримати під контролем. Він купував друзів,:  Тотальний контроль: У Хьюза була манія все тримати під контролем. Він купував друзів, коханок, а одного разу зайшов так далеко, що купив цілий готель, щоб заполучити той, що сподобався йому пентхауз. У шістдесяті роки, коли його ексцентричність зростала день від дня, Хьюз,
ТОРГОВИЙ ТЕРМІНАЛ. ЯК ПРАЦЮВАТИ З ДЕКІЛЬКОМА СТОЛАМИ, ЛИСТАМИ,:  ТОРГОВИЙ ТЕРМІНАЛ. ЯК ПРАЦЮВАТИ З ДЕКІЛЬКОМА СТОЛАМИ, ЛИСТАМИ, КОМПОНЕНТАМИ І ОБЛАСТЯМИ. Організація робочого простору в РУМУС2: Для зручності користувача робочий простір РУМУС2 організований таким чином, щоб можна було натисненням буквально декількох кнопок і декількома рухами мишею зробити практично все, що бажано. Наприклад, можна на одному робочому столі
1. Торговий капітал як частина промислового капіталу, що відособилася:  1. Торговий капітал як частина промислового капіталу, що відособилася: Торгівля - одна з древнейших форм додатку труда людини і підприємницького уміння. Обмін виник з першим великим суспільним розподілом праці, і його межі розширялися по мірі виділення у відносно відособлені все нових і нових видів